Работодатель не хочет увольнять по сокращению штата

Здравствуйте!

Но, дело в том, что в ТД не указано конкретное место работы, так многие работодатели делают.

Например, я в организациях, где работала, как правило, это и советовала работодателю, и штатное расписание составлялось таким образом, что есть должность, а вот цех, отдел, подразделение не указывается.

Для примера, есть продавцы, при этом, они все распределены по разным магазинам и разным отделам в этих магазинов, чтобы не создавать работодателю себе проблем со всякими переводами, нужно продавца из отдела конфет перекинуть в рыбный отдел, т.к. в ТД указано просто продавец без точного указания отделов, то это будет уже не перевод, что только с согласия работника, это уже перемещение.

Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора ст.72.1 ТК РФ.

Запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

И кстати, если работник в результате перемещения не выходит на работу, то его законно увольняют за прогул.

А поэтому, не стоит рисковать.

Ей предложили рабочее место, а т.к. в ТД не было указано конкретное рабочее место, то это перемещение, что ее согласия не требуется, она обязана исполнить требование работодателя. Другое дело, что делопроизводство имеет вид документа, не бывает ничего в устной форме в трудовых отношениях.

Доброе утро, Виктория!

Спасибо за ответ. Тогда останемся на варианте больничного и затем увольнения по соглашению сторон или по собственому желанию.

Добрый день, Виктория!

Направили заявление о расторжении по соглашению сторон, получили ответ который прилагаю.

Какие дальше действовать?

Однако, я вам предлагаю другое решение вашей проблемы, чтобы не создавать из этого всего трудовой конфликт, не обращаться в суд, тем более, если суд тоже расценит это, как перемещение, а не перевод.

Я вам предлагаю, сделать предложение работодателю, чтобы было оформлено увольнение по соглашению сторон п.1 ст.77 ТК РФ.

Как вариант, можно рассмотреть увольнение по соглашению сторон пункт 1 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации (ст. 78 ТК РФ), но правильно оформите Соглашение.

В Соглашении о расторжении трудового договора должны быть четко прописаны все составные части выплат при увольнении, особенно, если работодатель обещает выплатить «отступные».

Пусть работодатель назовет это не выходным пособием, как предусматривает ст. 178 ТК РФ, а, например, премия, материальная помощь, также пусть работодатель укажет в Соглашении размер этой выплаты и сделает пометку, что указанный размер — это размер выплаты до удержания с нее подоходного налога 13% или после. Второй экземпляр Соглашения должен быть выдан вам на руки (ст. 67 ТК РФ).

С учетом последней судебной практики (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.03.2016 по делу N 33−4820/2016, Апелляционное определение Московского городского суда от 18.06.2015по делу N 33−20726), работнику нужно точно знать, что в локальном нормативном акте работодателя об оплате труда, есть пункт о том, что при увольнении работника могут выплачиваться дополнительные суммы, эти суммы должны соответствовать системе оплаты труда, и не могут носить произвольный характер. Лучше исходить из аналогии с ТК РФ (ст. 178, 180 ТК РФ, Постановлением Правительства РФ № 922 от 24.12.2007"Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы") — в размерах трех-пяти должностных окладов или средних ежемесячных заработных плат.

Давайте накидаем вот такое Заявление на тему изменения определенных условий ТД:

ЗАЯВЛЕНИЕ

Прошу провести процедуру изменения определенных условий трудового договора надлежащим образом ст.74 ТК РФ.
 

1. Должны быть причины, связанные с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства) и другие, которые работодатель укажет в уведомлении (пункт 21 Постановления Пленума ВС РФ №2 от 17.03.2004);
2. Уведомление работодатель выдает работнику под подпись, при чем, не позднее, чем за два месяца до введения новых условий. В случае отказа дать мне данный документ, я буду обращаться в прокуратуру, в ГИТ;
3. Если работник не согласен с изменениями определенных условий трудового договора, то работодатель обязан ему предложить другую работу - как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу;
4.  И только при отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы, трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 ТК РФ;
5. Изменение определенных условий трудового договора исключает изменение трудовой функции, т.е. перевода на другую работу (должность).

Прошу не подменять процедуры, которые должны быть применены в конкретной ситуации. В суде работодатель обязан будет доказать обоснованность проведения «другой» процедуры.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со ст. 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда ст. 237 ТК РФ.

Если срок уведомления об изменении условий договора еще не истек, уволить работника нельзя

Работодатель обязан не позднее чем за два месяца до изменения условий трудового договора письменно с объяснением причин уведомить об этом сотрудника. Уволить в случае отказа от работы в новых условиях можно только по истечении данного срока. Аналогичной позиции придерживается Роструд.

Документ: Апелляционное определение Калининградского областного суда от 24.06.2015 по делу N 33-3124/2015

И запомните, пока эти два месяца вы работаете в обычных своих условиях, вы не должны подписывать никаких допсоглашений к ТД:

http://taktaktak.ru/blog/algorythm/2016/04/podpisyivat-ili-ne-podpisyivat-vopros-s-kotoryim-stalkivayutsya-rabotniki/  Подписывать или не подписывать документы? — вопрос, с которым сталкиваются работники

И давайте так, как только выдадут вам уведомление, мы будем смотреть, а это действительно изменение определенных условий ТД без изменения трудовой функции или это все-таки подмена ст.74 ТК РФ другой какой-то процедуры. 

Работодатели часто подменяют процедуры, и делают это, чтобы при увольнении вам выплатить выходное пособие меньше в много раз.

Ну, поняла, они типа, вам производят изменение определенных условий ТД, без перевода на другую должность.

Но, они это обязаны сделать правильно, вот это и будем требовать.

Вы имеете право требовать, чтобы работодатель соблюдал процедуру изменения определенных условий трудового договора, установленную ст.74 ТК РФ:

1. Должны быть причины, связанные с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства) и другие, которые работодатель укажет в уведомлении;
2. Уведомление работодатель выдает работнику под подпись, при чем, не позднее, чем за два месяца до введения новых условий;
3. Если работник не согласен с изменениями определенных условий трудового договора, то работодатель обязан ему предложить другую работу - как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу;
4.  И только при отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы, трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 ТК РФ;
5. Изменение определенных условий трудового договора исключает изменение трудовой функции, т.е. перевода на другую работу (должность).

Хотя, нужно помнить, что в случае отказа от изменений определенных условий трудового договора (исключение составляет изменение трудовой функции, т.е. перевод на другую работу (должность)), вы будете уволены по пункту 7 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации.

В случае прекращения ТД по указанному пункту ст.77 ТК РФ работнику выплатят выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка ст.178 ТК РФ.

Если срок уведомления об изменении условий договора еще не истек, уволить работника нельзя

Работодатель обязан не позднее чем за два месяца до изменения условий трудового договора письменно с объяснением причин уведомить об этом сотрудника. Уволить в случае отказа от работы в новых условиях можно только по истечении данного срока. Аналогичной позиции придерживается Роструд.

Документ: Апелляционное определение Калининградского областного суда от 24.06.2015 по делу N 33-3124/2015

Поверьте мне, по соглашению сторон берите вариант, т.к. можно обговорить допвыплаты, у нас на сайте таких увольнений удачных уже очень много.

Верю. Можно еще один вопрос, если работодатель не ответит на это заявление. Какие дальнейшие действия?

Больничный заканчивается завтра. Как на работу выходить, если выходить не куда?

И нужно это делать быстро, пока больничный, если ваша сестра сейчас открыла больничный.

Т.к. не выйти на работу, может привести к увольнению за прогул. Уж лучше выйти, например, по адресу нахождения офиса центрального работодателя и использовать пункт 9 из этого Алгоритма:

http://taktaktak.ru/blog/success/2016/08/uvolnyaytes-po-sobstvennomu-zhelaniyu-ili-budete-uvolenyi-za-progul-shantazh-so-storonyi-rabotodatelya-istoriya-uspeha-nashey-konsultiruemoy/ Шантаж со стороны работодателя: как защитить себя? Инструкции и история успеха на Так-так-так

Можно попытаться использовать вот такое заявление, если первое не даст результата. Но учтите, что это заявление не совсем корректное:

Примерный текст заявления может быть следующим:

«Я, ФИО, работаю в «…» (указываете название организации работодателя и его организационно-правовую форму собственности (ООО, ИП, ОАО и т. д.) в должности «…» с «___" _______________ 20__ г. по настоящее время.

Работодатель обратился ко мне (указать дату) в устной форме, что мое место работы будет находиться _________________________, в связи с тем, что _____________________________________ (опишите, что произошло). 

Я считаю, что работодатель должен  провести процедуру сокращения численности или штата в соответствии с требованием трудового законодательства: ст. 81, 82, 178, 179, 180, 127, 140, 84.1 ТК РФ, Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 № 169 и протокола Роструда от 19 июня 2014 г. № 2.

Прошу не подменять процедуру сокращения численности или штата другими процедурами, которые может попытаться применить работодатель, чтобы лишить меня гарантий, которые дает мне увольнение по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ. В суде работодатель обязан будет доказать обоснованность проведения «другой» процедуры.

А при невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ).

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со ст. 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда ст. 237 ТК РФ.

За нарушение трудового законодательства работодатель также несет административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ.»

ЗАЯВЛЕНИЕ

Прошу рассмотреть вопрос о расторжении трудового договора по соглашению сторон пункт 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской федерации, с выплатой мне следующих суммы:

1. Заработная плата за отработанный период ко дню увольнения, включая день увольнения (последний рабочий день), а также начисленные, но невыплаченные суммы ко дню увольнения (ст.136, 140 ТК РФ);
2.  Компенсацию за неиспользованный отпуск в соответствии со ст.127 ТК РФ, Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР30.04.1930 № 169,  протоколом Роструда РФ от 19 июня 2014 г. № 2;
3. Компенсацию (выходное пособие, премия (зависит от того, как выгодно эту выплату назвать работодателю) за отработанный период в размере месячного среднего заработка (или другой суммы, укажите).

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления.

Если данное заявление доставлено заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, то не позднее следующего дня после получения данного письма, либо не позднее следующего дня после возвращения на мой адрес уведомления о вручении данного заявления).

В случае положительного решения, прошу оформить Соглашение о расторжении трудового договора по соглашению сторон, в котором будут указаны все составные части выплат и их размеры, с указанием - это суммы до удержания с нее подоходного налога 13% или после. Второй экземпляр Соглашения должен быть выдан мне на руки (ст. 67 ТК РФ).

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты (речь идет о почтовом отделение, главпочтамте) факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Есть офис работодателя, значит, нужно прибыть туда, и находиться там, и подавать Заявление об изменение определенных условий ТД, которое я вам сейчас сочинила.

А еще, я вам предоставила целую Инструкцию, как действовать в подобных ситуациях, если бы вы ее изучили, то не задавали бы эти вопросы сейчас:

http://taktaktak.ru/blog/success/2016/08/uvolnyaytes-po-sobstvennomu-zhelaniyu-ili-budete-uvolenyi-za-progul-shantazh-so-storonyi-rabotodatelya-istoriya-uspeha-nashey-konsultiruemoy/ Шантаж со стороны работодателя: как защитить себя? Инструкции и история успеха на Так-так-так

1. Записывайте на диктофон все разговоры «по душам» и с руководителями, и с коллегами, когда вас будут убеждать, принуждать, угрожать вам и т. п.
2. А главное, с начала конфликта с работодателем сразу же узнайте телефоны тех инстанций, которые обязаны защищать трудовые права работника — ГИТ, прокуратура. Как только вас перестали допускать на рабочее место, либо заявили, что вы уволены, то вы при работодателе, при его представителях начинаете звонить в эти инстанции, очень коротко описываете ситуацию, называете свои ФИО, название организации, ее адрес, данные руководителя организации.
3. Делайте ежедневную видеозапись на рабочем месте, чтобы была указана дата, лучше в начале и конце рабочего дня (смены);
4. Приходите на работу со свидетелями.

У вас есть на руках письменный ответ, где указано, что вам меняют определенные условия ТД, вот и подавайте Заявление, о том, чтобы они делали это в соответствии со ст.74 ТК РФ, т.е. уведомление за 2 месяца, и два месяца вы должны работать в своих обычных условиях.

Тем более, что у вас  в ТД указано конкретное место работы. А по закону, перевод на другую работу - Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. ст.72 ТК РФ.

Т.е. изменение места работы, подразделения структурного это уже перевод на другую работу, а это запрещено ст.74 ТК РФ, работодатель может только изменить определенные условия ТД, а вот перевести на другую работу по инициативе работодателя запрещено, в ТД указано конкретное подразделение, а поэтому, если будут указывать другое подразделение это уже перевод на другую работу, что только с письменного согласия работника.

Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 ТК РФ (ст.72.1 ТК РФ). Случаи, которые указаны в ст.72.2 ТК РФ на срок до 1 месяца и только в случаях ЧП или простоя, но простой опять же из-за случаев ЧП.

Еще раз большое спасибо, за полный  ответ и образцы документов.

И давайте на работу вы приходите еще вот с таким Заявление к тому, которое я вам сейчас предоставила, т.е. на работу вы выходите с двумя Заявлениями:

ЗАЯВЛЕНИЕ

Я, ФИО, работаю в «…» (указываете название организации работодателя и его организационно-правовую форму собственности (ООО, ИП, ОАО и т. д.) в должности ______________ место работы _____________________, с «___» _______________ 20__ г. по настоящее время.

Работодатель  на мое предложение расторгнуть трудовой договор по п.1 ст.77 ТК РФ, которое я сделала в связи с тем, что рабочее место, которое указано в моем трудовом договоре ________________________, (описываете ситуацию, что аренда прекращена, и что рабочее место больше не существует), заявил, что мне будут меняться определенные условия трудового договора без изменения трудовой функции, однако, работодатель не должен забывать, что это процедура, которая предусматривается ст.74 ТК РФ, которую работодатель не имеет право нарушать, и я должна работать в своих условиях в течение 2 месяцев до введения новых условий трудового договора.

Напоминаю, что перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем ст.72.1 ТК РФ.

Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 ТК РФ.

А работодатель уже не может мне предоставить то место работы, которое указано в моем трудовом договоре, а значит, это уже будет перевод на другую работу, что запрещено проводить по инициативе работодателя ст.74 ТК РФ.

В пункте 16 Постановления Пленума ВС РФ №2 разъяснено следующее:

«Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта».

«Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.».

Поэтому, работодатель может изменить мне определенные условия Трудового договора, но с соблюдением процедуры ст.74 ТК РФ, но не может изменить мне место работы, которое указано в моем трудовом договоре, т.к. это будет уже перевод на другую работу, что возможно только с моего письменного согласия ст.72.1 ТУ РФ.

А поэтому, прошу предоставить мне мое место работы, как оно указано в Трудовом договоре от дата №______.

А при невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ).

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со ст. 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда ст. 237 ТК РФ.

За нарушение трудового законодательства работодатель также несет административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ.

Но, т.к. рабочее место уже не может быть мне предоставлено по причине _________________ (указать причину с арендой), то я после закрытия листка нетрудоспособности выйду на работу по адресу нахождения офиса работодателя, но только для того, чтобы зафиксировать факт не предоставления мне моего места работы, и сразу же обращаюсь за защитой своих трудовых прав в ГИТ, прокуратуру и суд, и т.к. работодатель не может мне предоставить место работы, как оно указано в трудовом договоре, выходить я на другое место работы не обязана, т.к. не согласна с переводом на другое место работы, согласия на перевод на другую работу я не даю, а поэтому, это не будет являться прогулом.

Как зафиксировать факт того, что вам не предоставили ваше место работы, как оно указано в вашем ТД, я вам уже выше указала.

Кстати, можно еще сделать видеосъемку вашего места работы, что оно закрыто, из него вывезено оборудование, там, например, идет ремонт и т.п.

Вообще, т.к. вам не могут предоставить ваше место работы, как оно указано в вашем ТД, то работодатель может объявить простой ст.72.2, 157 ТК РФ.

Если он это не сделает, то рекомендую, вам самим подавать заявление на простой, чтобы опять же не возникло ситуации, когда начнут увольнять за прогул.

ЗАЯВЛЕНИЕ

В соответствии со ст.72.2 ТК РФ прошу оформить мне простой с ____________ (указать дату), в связи с отсутствием места работы, как оно указано в трудовом договоре от дата №____, в связи с тем, что ____________ (описать ситуацию с арендой).

Один из вариантов, на который я могу согласиться – ежегодный оплачиваемый отпуск (ст.114-123 ТК РФ). (Если есть еще варианты, на которые вы согласны, то пишите).

Прошу оплатить мне этот период в соответствии со ст.157 ТК РФ по вине работодателя не менее двух третей средней заработной платы работника.

Прошу издать приказ о начале простоя соответственно без нахождения на рабочем месте, но тогда определить условия об оповещении меня об окончании простоя и сроках, в которые я должен приступить к работе.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

И теперь давайте так, у вас работодатель ООО "1" место работы "Аптека" без конкретного адреса, так вот, если окажется, что место работы будет тоже самое "Аптека", только укажут другой адрес, например, была улица Иванова, а теперь укажут улица Сидорова, то это не перевод, это перемещение (лишь бы это было в пределах одной местности, т.е. в  пределах административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта). 

А перемещение не требует соблюдения процедуры ст.74 ТК РФ, это, во-первых.

А, во-вторых, ваше согласие не требуется для перемещения.

В-третьих, если вы не выйдете на работу после перемещения, то вы будете уволены за прогул, что законно, и не один суд вам не поможет.