Консультация № 31 320
№ 31 320
трудовые отношения
РЕШЕНО

Сокращение численности и штата в период отпуска по уходу за ребёнком

Доброго времени суток. Надеюсь на вашу помощ в моем вопросе.

Работую в Муниципальном Казенном Учреждении в должности ведущий бухгалтер. В декрет ушла 09.10.2013, ребенок родился 12.12.2013. Как раз в декабре 2013 в организации прошло сокращение. Выход на работу после отпуска по уходу за ребёнком до трёх лет соответственно произойдёт 13.12.2016. 

11.10.2016 мне позвонили из отдела кадров и вежливо попросили сегодня или завтра придти и подписать уведомление о сокращении. На вопрос почему сокращают ответили что сама должна понимать что так будет в связи с моей беременность ( была проблемная и практически всю беременность пришлось пролежать то дома,то в больнице,т.е. не работала уже с мая 2013. Все оформлено больничными, никаких прогулов и т.п. не было). 

Дополнительно: у меня двое детей 8 и 2.10 лет. 

Вопросы:

1. Законна ли просьба придти на работу и подписать уведомление в мой отпуск по уходу за ребёнком до трёх лет. И где ТК или др. нормативном акте это отражено?

2. Где находится должность которую я занимаю (за штатом или на ней кто- нибудь работает до моего выхода) ?

3. Какие дальнейшие действия должны быть с моей стороны, просто хотела остаться на работе, но боюсь что сразу после отпуска меня и сократят?

4. И если собируться сократить какая процедура , т.е. какие документы, действия со стороны работодателя и моей должны быть осуществлены?

5. Как должно быть финансово урегулировано такое сокращение?

С уважением Елена.

13 ответов

Здравствуйте!

1. Выдать уведомление об увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ работодатель может в любой период для работника, в законе нет ограничений, когда выдать уведомление.

В законе есть ограничение для увольнения по инициативе работодателя ст.261 ТК РФ.

Важно, также знать категории работников, которых запрещено увольнять по данному основанию:

— беременную женщину;

— женщину, имеющую ребенка в возрасте до трех лет;

— одинокую мать, воспитывающую ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка — ребенка в возрасте до четырнадцати лет;

— другое лицо, воспитывающее ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка — ребенка в возрасте до четырнадцати лет без матери;

— родителя (иного законного представителя ребенка), являющегося единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет;

— единственного кормильца ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях;

— работника в возрасте до восемнадцати лет только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав.

 http://taktaktak.ru/blog/posts/2014/05/popali-pod-sokrashhenie-znayte-kakie-u-v/  Попали под сокращение? Знайте, какие у вас есть права!

Так, что если вы не явитесь, чтобы получить уведомление об увольнение, то вам его просто вышлют в адрес, что законом также не запрещено, и не будет толку, если вы откажетесь ознакомиться с этим уведомлением:

http://taktaktak.ru/blog/algorythm/2016/04/podpisyivat-ili-ne-podpisyivat-vopros-s-kotoryim-stalkivayutsya-rabotniki/  Подписывать или не подписывать документы? — вопрос, с которым сталкиваются работники

Но, опять же куда-то ходить в период отпуска по уходу за ребенком вы не обязаны, можете и не ходить. Но, я предупредила, что уведомление вышлют в адрес и этого будет достаточно.

Никак не пойму, ведь если я выйду 13.12 и только тогда подпишу уведомление, то с этого момента начнётся отсчёт 2-х месяцев и тогда это время я должна буду работать на своей должности, а по истечении 2-х месяцев уйду и они буду должны выплатить все причитающиеся выплаты. Но если я сейчас подпишу уведомление, то выходить уже будет некуда и выплат соотвественно не будет. 

Поправье , если что не правильно в моих рассуждениях.

2. ВС РФ и в 2015 году КС РФ подтвердил, что это право полное работодателя распоряжаться со своим ШР.

А поэтому, вашу должность работодатель имел полное право исключить (ликвидировать, сократить, оптимизировать, т.е. называйте эту процедуру, как хотите) из штатного расписания, другое дело, что просто уволить вас не имел право, пока вы находились в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, и пока ребенку не исполнилось 3 года.

Тем более, что в этот период выплачиваются пособия по материнству, которые выплачивает ФСС, а от полутора лет до 3 лет этот отпуск не оплачивается, так что необходимость сохранения в штатном расписании вашей должности, нет никакой.

Я вам уже все объяснила, и про то, когда имеют право уведомить, и когда могут сократить должность из ШР, и про выплаты.

1.  Выдать уведомление об увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ работодатель может в любой период для работника, в законе нет ограничений, когда выдать уведомление.

В законе есть ограничение для увольнения по инициативе работодателя ст.261 ТК РФ.

Так, что уведомление вам выдать могут и сейчас, а уволить через два месяца, но при условии, что ребенку будет уже 3 года.

2. Должность могли сократить и в период ваших отпусков по материнству, вообще, в любой момент, это право работодателя.

3. Выплаты я вам все перечислила, и эти выплаты гарантированы ст.136, 127, 178 ТК РФ, и выплаты не зависят от того, когда выдали уведомление. Главное, что это увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ.

4. Про процедуру увольнения по п.2 ст.81 ТК РФ читайте Алгоритм, про выплаты по п.2 ст.81 ТК РФ читайте Алгоритм.

Спасибо за ответы. Понятно стало, что никому не нужны на работе мамы с маленькими детьми.

3. Если вы выходите из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, когда ребенку исполнилось 3 года, и не входите в перечень льготных категорий работников, которых запрещено увольнять по инициативе работодателя, то вы будете уволены законно по п.2 ст.81 ТК РФ.

4. Процедура расписана в нашем Алгоритме, который вам выше дала ссылку:

 http://taktaktak.ru/blog/posts/2014/05/popali-pod-sokrashhenie-znayte-kakie-u-v/  Попали под сокращение? Знайте, какие у вас есть права!

Эта одна из возможных составляющих, но, работодатель имеет право сам распоряжаться своим ШР, и он решил вашу должность исключить из него, и если вы не входите в перечень работников, которых запрещено увольнять по п.2 ст.81 ТК РФ, то вас законно сократят.

5. При увольнении вы имеете право на выплаты, которые гарантированы законом:

http://taktaktak.ru/blog/posts/2014/05/11537/  Выплаты при сокращении численности или штата работников организации

Сумма, начисляемая работнику как окончательный расчет, складывается из следующих выплат:

— оплата за фактически отработанное время в расчетном месяце (ст. 136 ТК РФ), у вас этой выплаты не будет, т.к. нет рабочих дней;

— денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

http://taktaktak.ru/blog/posts/2014/08/12444/ Учимся правильно рассчитывать компенсацию за неиспользованный отпуск и проверяем работодателя

http://taktaktak.ru/blog/posts/2014/08/12470/ За какой период работы выплачивается денежная компенсация за неиспользованные отпуска при увольнении?

Согласно подпункту «а» пункта 28 Правил полную компенсацию получают, в частности и работники, проработавшие от 5 ½ до 11 месяцев, если они увольняются вследствие ликвидации предприятия или учреждения или отдельных частей его, сокращения штатов или работ, а также реорганизации или временной приостановки работ. Если работник проработал менее указанного срока, то ему выплачивается компенсация за пропорционально отработанное время.

И так, и в этом вопросе Роструд определился, что если работник увольняется по основаниям указанным в подпункте «а» пункта 28 Правил — правило о полной компенсации применяется к любому рабочему году (и первому, и второму, и третьему, и т. д.), в котором отработано как минимум 5 месяцев и 15 дней.

Например, работник увольняется по сокращению численности, отработал у работодателя 2 года 6 месяцев 10 дней, за первый два рабочих года он использовал свой отпуск. За третий рабочий год он отработал 6 месяцев 10 дней, а это больше 5 месяцев 15 дней, а значит, работнику положена полная компенсация за неиспользованный отпуск. Полная компенсация, как правило, 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ).

— выходное пособие в размерах установленных статьей 178 ТК РФ.

В день увольнения (последний рабочий день) работнику будет выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка.

Так же, выходное пособие в размере среднего месячного заработка сохраняется на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Важно! Для некоторых категорий работников выплаты выходного пособия происходят в других размерах, например, для сезонных работников (ст. 296 ТК РФ), работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев (292 ТК РФ), работников Крайнего Севера и приравненных к ним районов (318 ТК РФ), работников, работодателем, которых является индивидуальный представитель (ст. 307 ТК РФ).

Хотите отсрочить увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ, то воспользуйтесь ст.81 ТК РФ.

Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

Например, если вы не использовали ст.260 ТК РФ перед отпуском по БиР или после отпуска по БиР, то используйте ст.260 ТК РФ после отпуска по уходу за ребенком до 3 лет.

Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Тут только нужно помнить, что отпуск предоставляется за Рабочий год.

Рабочий год — 12 месяцев с даты приема работника. Например, работник принят на работу — 01.04.2014, его рабочий год с 01.04.2014 по 31.03.2015и так далее. 

Ваш Рабочий год тем более изменился, т.к. отпуск по уходу за ребенком не входит в стаж, дающий право на отпуск оплачиваемый ст.121 ТК РФ. 

А поэтому, нужно посмотреть, какой у вас на данный момент Рабочий год. И посмотреть, а за какие Рабочие года вы уже использовали оплачиваемые отпуска, а за какие нет, или остались остатки, ну и конечно, а была ли вами уже использована ст.260 ТК РФ.

Так, что оплачиваемый отпуск после отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, это ваш шанс отодвинуть увольнение по п.2 ст.81 ТК РФ.

Либо оформить листок нетрудоспособности, только помните, что запрещено увольнение по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности, листок нетрудоспособности за ребенком не будет играть роли.

Подскажите пожалуйста на сколько законно, когда для того чтобы подписать уведомление руководитель отдела кадров приходит домой , да прям ещё и ручку двери дергает, детей напугала?

В законе нет запрета, чтобы уведомление было вручено дома, главное, чтобы уведомление было, и чтобы оно было вручено.

Я вам указывала, если бы вы его не получили, его бы направили почтой или курьерской службой.

Вы уже просто скажите, что любым способом хотели избежать получения этого уведомления, но дело в том, его вам бы все равно вручили, и вас все равно уволят, если нет законных оснований, чтобы вас не уволить, если вы не входите в перечень лиц, которых запрещено увольнять по п.2 ст.81 ТК РФ.

Судебная практика:

1. При сокращении не требуется предлагать сотруднику должности временно отсутствующих коллег

Если должность замещает работник, который находится в отпуске по уходу за ребенком, она не считается вакантной.

Суд указал, что работодатель не обязан предлагать временно свободные должности сотруднику, увольняемому по сокращению численности или штата. Отметим: когда такие должности не предложены, суды, как правило, признают увольнение правомерным. Однако встречался ипротивоположный подход.

Документ: Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 26.07.2016 по делу N 33-5032/2016

2. При сокращении нужно предлагать работнику даже те должности, которые заняты по совмещению

В противном случае увольнение незаконно. Должность считается вакантной, поскольку совмещение не оформляется отдельным трудовым договором и работодатель может досрочно отменить поручение этой дополнительной работы. В судебной практике есть и иной подход: такие должности не признаются вакантными.

Документ: Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 17.02.2016 по делу N 33-1013/2016

3. При сокращении нужно учитывать преимущественное право сотрудников на оставление на работе

Суд применил этот подход в случае, когда работодатель сократил часть аналогичных должностей. Увольнение истца признано незаконным. Не рассмотрев вопрос о его преимущественном праве, работодатель нарушил порядок расторжения трудового договора.

Документ: Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 31.05.2016 N 33-3600/2016

4. При сокращении штата сотруднику можно не предлагать вакансии, если он увольняется досрочно

Работников предупредили о сокращении штата, как и положено, заранее. Некоторые решили не дожидаться окончания двухмесячного срока и согласились на досрочное увольнение. Должен ли работодатель предложить вакансии таким сотрудникам?

Мосгорсуд указал, что работодатель не обязан этого делать. Кроме того, он не должен исследовать вопрос о преимущественном праве сотрудников остаться на работе. Соответственно, если работники согласились досрочно расторгнуть трудовой договор, то работодатель сам решает, предлагать им вакансии или нет.

Документ: Апелляционное определение Московского городского суда от 22.12.2015 N 33-48642/2015

5. Сообщить работнику о закрытии филиала не значит предупредить об увольнении

Нужно уведомить сотрудников под подпись именно о том, что в связи с ликвидацией филиала они будут уволены. Если работодатель просто направит телеграмму о прекращении деятельности филиала, суд может признать увольнение незаконным.

Документ: Апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 01.12.2015 по делу N 33-20822/2015

6. Работника можно сократить, не предлагая ему должности временно отсутствующих коллег

Должность не была признана вакантной, так как ее замещал сотрудник, который находился в отпуске по уходу за ребенком. Суд пришел к выводу, что при сокращении штата работодатель не обязан предлагать работникам временно свободные должности. Некоторые суды придерживаются противоположной позиции.

Документ: Апелляционное определение Московского областного суда от 30.11.2015 по делу N 33-29465/2015

7. Работодатель сам выбирает лиц, которым при сокращении предложит вакансии в первую очередь

Вывод касается случаев, когда сокращаемых должностей больше, чем вакантных. Работодатель предложил вакансию не истцу, а другому сотруднику, который в итоге и занял эту должность. Суд признал увольнение истца законным. Такая позиция уже встречалась в судебной практике.

Документ: Апелляционное определение Московского городского суда от 30.05.2016 по делу N 33-20968/2016

8. Ровно через 2 месяца со дня предупреждения об увольнении можно сократить работника

Сотрудник уведомлен о сокращении 12 ноября и уволен через два месяца - 12 января. День сокращения был для него последним рабочим днем. Суд решил, что срок предупреждения об увольнении соблюден, работодатель действовал законно.

Документ: Апелляционное определение Московского городского суда от 10.12.2015 по делу N 33-46453/2015

9. Сократить штат можно в любой день недели

Если сотрудника предупредили о сокращении за два месяца и этот срок истек в выходной, не обязательно ждать рабочего дня, чтобы оформить увольнение. Прекращать трудовой договор в выходные не запрещено. Напомним, что сократить работника нельзя только в день, когда он в отпуске или на больничном.

Документ: Апелляционное определение Московского городского суда от 18.09.2015 по делу N 33-33807/2015

10. Сокращение работника незаконно, если во время болезни ему не предлагали вакансии

Сотрудника можно сократить при условии, что его не удалось перевести на другую работу. Даже когда сотрудник находится на больничном, работодатель должен предлагать имеющиеся вакансии (например, по почте). В противном случае порядок увольнения будет нарушен и работника восстановят в должности.

Документ: Апелляционное определение Пермского краевого суда от 28.10.2015 по делу N 33-11445-2015

КС РФ вновь подтвердил: сокращение штата не нарушает права сотрудников

Чтобы эффективно вести бизнес, работодатель может менять структуру организации и численность сотрудников. Он вправе сокращать штат, соблюдая порядок увольнения и предоставляя необходимые гарантии. КС РФ в очередной раз указал, что конституционные права работников при этом не нарушаются.

Документ: Определение КС РФ от 22.12.2015 N 2768-О