Консультация № 21 798
№ 21 798
трудовые отношения
РЕШЕНО

Увольнение сотрудницы, имеющей ребенка до 3-х лет

12 ноября моей дочке исполнилось 1,5 года. Но раньше, когда она только родилась, и я на работе писала заявление на отпуск по уходу за ней, я совершила ошибку: я написала заявление, что я прошу предоставить мне ОТПУСК до полутора лет дочки. И я планировала в полтора года заехать на работу и продлить отпуск отдельным заявлением. Но тут были всякие личные проблемы и я на работу не доехала... А сегодня мне позвонила начальница ОК и попросила заехать и написать заявление по собственному. Я возразила, что хочу написать на отпуск до 3 лет, но она ответила, что это надо было раньше думать - до 12-го. А теперь меня решили уволить (якобы так как я не вышла и прошло три дня), и место моё уже занято, другой человек работает... Сначала я стала дергаться в сторону получения больничного, но позвонила на горячую линию ФСС и мне сказали, что уволить меня нельзя до 3 лет дочки и что не важно, что ПЕРВОЕ заявление лишь до полутора лет. Однако, я завтра утром планирую поехать на работу и должна понимать, какое заявление написать там. Если я напишу, что прошу продлить отпуск, то как бы я признаю, что нахожусь в отпуске до полутора лет и теоретически - а вдруг мне его не подпишут? В общем, я не знаю, как выкручиваться!

11 ответов

Здравствуйте!

Вам выдали не верную информацию.

Во-первых, женщина имеет право использовать отпуск по уходу за ребенком частями ст.256 ТК РФ.

Во-вторых, не важно, что вы заявление на следующую часть отпуска по уходу за ребенком вы подадите "задним" числом, т.к. здесь важно то, что вы имеете намерение этот отпуск использовать, и приоритет имеет ст.256 ТК РФ, а период, когда вы не подали во время заявление на отпуск по уходу за ребенком до возраста 3 года, не может являться прогулом:

http://taktaktak.org/blog/posts/2014/06/11979/ не является прогулом

"Суд будет на стороне работницы, потому что невыход на работу работницы и ее отсутствие на работе в течение всего рабочего дня не может быть отнесено к однократному грубому нарушению работником трудовых обязанностей (прогулу), поскольку работница в соответствии со ст.255256 ТК Российской Федерации имела право и была намерена непосредственно по окончании отпуска по беременности и родам воспользоваться отпуском по уходу за ребенком, в чем ей не могло быть отказано работодателем; фактически не могла явиться на рабочее место, так как осуществляла уход за грудным ребенком, что не подтверждает виновное противоправное поведение работника, являющееся основанием для прекращения с ним трудового договора по инициативе работодателя."

А поэтому, подавайте заявление на отпуск по уходу за ребенком со следующей даты, когда закончился отпуск по уходу за ребенком до полутора лет.

Увольнение по собственному желанию ст. 80 ТК РФ — это инициатива работника, навязать вам ее работодатель не имеет право, а поэтому:

  1. Не пишите заявление по собственному желанию, т.к. в суде потом будет практически не возможно доказать, что это заявление вы писали по инициативе работодателя.
  2. Прекратите попытки работодателя навязывать вам вашу инициативу об увольнении по собственному желанию. Обратитесь к работодателю в письменном виде — заявление, на имя директора организации.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Текст я вам помогу составить, будет ниже.

ЗАЯВЛЕНИЕ

В соответствии со ст.256 ТК РФ прошу предоставить мне отпуск по уходу за ребенком  с  «_____» ________________ 20___ г.  до достижения им возраста 3 года по «_____» ________________ 20___ г.

Кроме того, суд будет на стороне женщины, которая имела намерение подать заявление на отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, после окончания отпуска по уходу за ребенком до полутора лет, и то, что я не подала заявление в срок, это не может быть расценено, как прогул, т.к. фактически не могла явиться на рабочее место, так как осуществляла уход за грудным ребенком, что не подтверждает виновное противоправное поведение работника, являющееся основанием для прекращения с ним трудового договора по инициативе работодателя.

 У работодателя нет оснований для моего увольнения, а требовать от меня написать заявление на увольнение по собственному желанию незаконно, т.к. ст.80 ТК РФ это инициатива работника, которую навязать работодатель мне не имеет права.

Прошу выслать на мой адрес приказ о предоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 3 года.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со ст. 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда ст. 237 ТК РФ.

Соответствующий ответ  должен быть дан мне не позднее следующего дня после получения данного заявления, либо не позднее следующего дня после возвращения на мой адрес уведомления о вручении данного заявления, издать приказ о предоставление отпуска по уходу за ребенком до достижения им 3 лет, ознакомить меня с этим приказом, выдать мне копию приказа, заверенную надлежащим образом.

Если ответ не поступит, а также, не будет предоставлен приказ о предоставление отпуска по уходу за ребенком, я сразу же обращаюсь в инстанции и суд.

Zayavlenie.doc

Дальше события развивались так: не имея доступа к руководству, я написала руководителю электронное сообщение и отправилась в ОК с заявлением. Заявление было принято (подпись и дата начальника ОК - 19.11.2015. Но с оговоркой, что руководство в отъезде до 23.11.2015. 

23.11.2015 года я получаю ответ от руководителя о том, что планируется закрывать ИП (в котором я числюсь), а к разговору о моем неувольнении мы сможем вернуться, когда моей дочке исполнится 3 года.

И теперь я вдвойне не знаю, что мне делать дальше! С одной стороны, мне намекают о том, что из-за меня не смогут закрыть ИП и на то, что мы сможем вернуться к разговору о моем рабочем месте через полтора года. А с другой стороны - если я сейчас уволюсь, то у меня в трудовой будет перерыв полтора года И НЕ ФАКТ, что меня не обманут потом и возьмут. Тем более, что явно место будет занято. То есть если я возвращаюсь из отпуска по уходу за ребенком, то мое место должны держать под меня, а если я прихожу с улицы...

Пожалуйста, подскажите, что можно сделать?

И могу ли я попросить меня перевести в другую фирму (у нас несколько фирм и ИП) и там уйти в отпуск по уходу за ребенком до 3 лет или нет могу?

Закрыть ИП могут в любой момент, и беременные, женщины с детьми в возрасте до 3 лет этому не препятствие, т.к. "льготные" категории работников запрещено увольнять по инициативе работодателя, но есть исключение, и это исключение увольнение по п.1 ст.81 ТК РФ прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем.

А поэтому, смотрите, чтобы в ситуации не оказаться, что ИП ликвидируется (закроется), а вы потом будете искать свои документы.

Так, что если они закрывают ИП, то пусть выдают вам уведомление и увольняют по п.1 ст.81 ТК РФ, что законно, и вам выгодно, т.к. если ребенку нет полутора лет, то пособие по уходу за ребенком до полутора лет вы будете оформлять в соцзащите по месту жительства после увольнения. Но,  размер ограничивается максимальным размером - 10 873,36  рублей в 2015 году.

А вот требовать, что если они закроют ИП, чтобы вас приняли в другое юрлицо, особенно, если нет доказательств, что это все одно и тоже юрлицо, вы не можете.

Так, что ликвидировать ИП очень быстро, это не ООО или АО, да, и если вы работаете в ИП, то сроки уведомления об увольнении не регламентируются ст.180 ТК РФ. Статья 180 ТК РФ предоставляет гарантии и компенсации работникам при ликвидации организации.

ИП это не организация. Сроки уведомления об увольнении ИП  регламентируются ст.307 ТК РФ сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат  определяются трудовым договором.

Все условия, выплаты и сроки должны быть оговорены в вашем ТД, читайте ваш ТД.

Вы только сейчас уточнили, что ваш работодатель ИП, и это очень важная информация, ИП закрываются очень быстро.

Рекомендую, обратиться к своему работодателю, и сразу же выяснить этот вопрос с прекращением деятельности ИП, и что, в этом случае, увольнение женщины, у которой ребенку не 3 лет законно по п.1 ст.81 ТК РФ.

И, если они прекращают деятельность ИП, ее об этом не уведомляют и не увольняют, то вы им напоминаете, что ИП в отличие ООО несет ответственность своим имуществом.

И, если они прекращают деятельность ИП, а ее увольнение не оформляют, то чтобы сразу же был решен о вашем приеме в другое юрлицо работодателя.

Опять же, это хоть как будет оформлено через увольнение.

А вот увольнение может быть оформлено:

  1. Через увольнение по собственному желанию п.3 ст.77 ТК РФ;
  2. Увольнение по соглашению сторон п.1 ст.77 ТК РФ;
  3. Перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю п.5 ст.77 ТК РФ;
  4. Что вам точно не стоит ожидать, увольнения по п.1 ст.81 ТК РФ прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем, это не выгодно работодателю.

Но, для меня странно, зачем женщины создают себе такие ситуации. Увольняться нужно во время, чтобы потом не бегать не искать на кого подать в суд, и свои документы, особенно трудовую книжку.

А еще, я бы поняла, если бы у вас были доказательства того, что у работодателя несколько юрлиц, закрыли одно, обязаны принять в другое юрлицо, но работники такими доказательствами не располагают, и никогда не докажут, что 3 или 5 юрлиц, это все одно юрлицо, просто работодатель таким способом уменьшает налоги и скрывается от налогов и проверок.

Вам решать, что вам делать, но рекомендую, выяснить вопрос о сроках закрытия ИП, и что в этом случае вас обязаны уволить по п.1 т.81 ТК РФ, если не уволят, значит, должны быть гарантии, что вас оформят в другое юрлицо работодателя. А я бы, как гарантию требовала, чтобы оформили уже сейчас, но соответственно на условиях внешнего совместительства ст.60.1 ТК РФ.

А почему увольнение по п.1 ст.81 ТК РФ прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем, не выгодно работодателю?

Если меня сейчас переведут в другую организацию, на условиях внешнего совместительства, то я ведь должна какую-то работу выполнять, а я сижу дома с ребенком. Или как это может выглядеть? 

Нельзя меня перевести в другое юрлицо и оставить в отпуске до 3 лет?

Увольнение по п.1 ст.81 ТК РФ не выгодно работодателю, если он потом примет вас в другое юрлицо из-за выплат.

Сумма, начисляемая работнику как окончательный расчет, складывается из следующих выплат:

— оплата за фактически отработанное время в расчетном месяце (ст. 136 ТК РФ);

— денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ);

— выходное пособие в размерах установленных статьей 178 ТК РФ.

Трудовым договором или коллективным договором могут устанавливаться повышенные размеры выходных пособий.

В день увольнения (последний рабочий день) работнику будет выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Так же, выходное пособие в размере среднего месячного заработка сохраняется на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

 Про внешнее совместительство, вы не совсем поняли. Вас принимают в другое юрлицо работодателя по совместительству внутреннему и вы сразу же оформляете отпуск по уходу за ребенком до 3 лет.

И вы в ИП будете в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, пока ИП не закроют, и по совместительству будете спокойно сидеть в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет.

В общем договаривайтесь, что вас увольняю из ИП, по любому основанию, как выгодно работодателю, а это точно не п.1 т.81 ТК РФ, но с условием, что сразу же подписываются документы на прием в другое юрлицо.

Либо, чтобы уже точно, пока вы в ИП еще числитесь, чтобы в другое юрлицо уже приняли по совместительству. А когда ИП будут закрывать, то вы опять же уволитесь из этого ИП по основанию, которое будет выгодно работодателю, т.к. рабочее место у вас в другом юрлице уже есть. А когда выйдете из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет на работу по совместительству, то вас должны будет переоформить, на основную работу, т.к. ИП уже закрыт, а значит, работа по совместительству для вас стало основным местом работы.