Как составить письмо работодателю об обращении в суд о признании ГПД трудовым договором.

Здравствуйте!

Еще раз вернемся к вашей проблеме:

• ГИТ и прокуратура приостановили проверки работодателей до конца 2022 и 2023, они дают один ответ, как под копирку - обращайтесь в суд. Пишите претензию работодателю, а дальше в суд.

• В своей консультации я вам предоставили выдержку из заявления своей консультируемой, я заявления на сайте не составляю, т.к. мне надо изучить ваш договор ГПХ (ГПД) пообщаться, чтобы выявить не только признаки трудовых отношений в самом вашем договоре, но и в вашей деятельности, и как вы это сможете доказать. Выдержка из заявления моей консультируемой, с которой я работала на платной основе:

  При этом, мне не была произведена выплата вознаграждения за период с 01.09.2021 по 21.09.2021. Однако, я бы хотела решить данную ситуацию мирным путем, иначе я буду обращаться в суд, чтобы переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор.

  Напоминаю, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст.15 ТК РФ).

  Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст.19.1 ТК РФ).

  В этом вопросе  также прошу учесть выводы сделанные в Определение ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10, Определение ВС РФ от 05.02.2018 N 34-КГ17-10, Определение ВС РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259 об отличиях между договорами ГПХ и трудовыми договора.

   

  Доказать отсутствие трудовых отношений не помогут формальные признаки: отсутствие приказа о приеме на работу, записи в трудовой книжке. Как неоднократно отмечал ВС РФ (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 22.04.2019 N 43-КГ19-2), подобное говорит о нарушениях со стороны работодателя.

• Выдержка из заявления другой моей консультируемой. У нее вообще была запутанная ситуация. У нее договор ГПД был с одним юрлицом, задания ей выставляло другое юрлицо, а отчеты она подавала и оплачивало ей третьей юрлицо. Но, после того, как я ей составила заявление, ей все выплатили. И в ее случае прошел практически 1 год:

1.    Договоры носят не разовый, а систематический характер, заключаются на определенный период времени. По окончании этого периода договоры перезаключаются в виде заключения идентичного или аналогичного договора.

2.    Договоры с разными физическими лицами заключаются шаблонные.

3.    Предмет договоров содержит четкое указание на должность менеджера по продажам. Пункт 1.1 это описание трудовой функции, должностных обязанностей.

4.    До оформления договора ГПД со мной, с физическим лицом  в г. Новосибирске был оформлен трудовой договор  с такими же должностными обязанностями. В штате Работодателя в других регионах есть работники, с которыми заключен трудовой договор с такими же должностными обязанностями, по должности менеджер по продажам.

5.    В соответствии с пунктом 4.3 Договора: за неполный календарный месяц оказание услуг, оплата производиться соразмерно количеству дней оказания услуг в указанном месяце. То есть размер вознаграждение ставиться в зависимость от количества рабочих дней, а не от результата выполненных работ.

Во-вторых, моя работа носила признаки трудовых отношений:

1.    Я работала пятидневную рабочую неделю с 9-00 до 18-00, с выходными днями: суббота и воскресенье (ст.57, 100 ТК РФ).

2.    Я находилась в подчинении у Руководителя по продажам в регионе .

3.    Ежедневно я сдавала отчет о проделанной работе, по установленной форме для всех регионов работодателя.

4.    Я выполняла определенные должностные обязанности, а не разовые задания.

5.    В переписке со мной и другими работникам работодатель употребляет слова и выражения: табель, рабочие дни, нерабочие дни, отпуск, оклад, мотивация. 

6.    Переписка велась с руководителем по продажам в регионе, с менеджером по кадрам. 

7.    Выплата взнаграждения происходила по табелю учета рабочего времени за рабочие дни в месяце, что влияло на размер вознаграждения.

8.    Размер вознаграждения  в каждом договоре не менялся,  составлял ___________ рублей в месяц, и зависел не от результата выполненной работы, а от количества отработанных дней в месяце, например, из-за отсутствия в какие-то рабочие дни, размер вознаграждения был меньше.

Способы доставки заявлений прилагаю, можете сразу же несколько способов применить.

В конце заявления мои консультируемые всегда пишут следующее:

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

Уголовную ответственность по ст.145.1 УК РФ за невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат.

Уголовную ответственность за занижение налогооблагаемой базы и неуплату или неполную уплату налогов по ст.199 УК РФ, и административную ответственность по ст.122 НК РФ:

Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений,

— влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

Эти же деяния,  совершенные умышленно,

— влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

В суде я заявлю выплату мне материального ущерба ст.236 ТК РФ и возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ.

Работодателя суд обяжет доначислить налоги, страховые взносы, сдать корректирующие отчеты в ИФНС, ПФ РФ, ФСС РФ.

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ.

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления).

И пока вам работодателю не надо ничего доказывать, вам нужно только подать заявление работодателю и написать так, как будто у вас есть эти доказательства.

А доказывать что-то вы будете в суде.

Каким образом, это вы должны знать, т.к. это вы работали у этого Работодателя-Заказчика, и всю систему должны знать, какие документы формируются, с кем вы общались, у кого находились под контролем, кто руководил вами, клиенты, коллеги и т.п.