Увольнение при выходе из отпуска по уходу за ребенком

Question

с 2015 года нахожусь в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет. В сентябре 2016 написала заявление начальнику о намерении выйти на работу, без прерывания отпуска по уходу за ребенком, с октября 2016 на неполную рабочую неделю: вторник, четверг (с 8.00ч до 17.00ч) - рабочие дни, остальные дни - выходной, т.к. моей дочери 2 года, и я являюсь матерью-одиночкой. 03 октября 2016 мне выслали приказ и доп.соглашения.14 октября 2016 мне прислали уведомление о изменении местонахождения предприятия (из г.Кунгура в г.Пермь) и в случае отказа от перевода в другую местность, увольнение по п.9 ст.77 ТК РФ. "предприятие" - это структурное подразделение ОАО "РЖД", т.е юридический адрес не менялся.

13.12.2016 я ушла обратно в отпуск по уходу за ребенком.

В марте 2017 вновь написала заявление на тех же условиях и вышла на работу с 03.04.2017, опять получила такое же уведомление, что моя организация поменяла местонахождения (другой город), причем уведомление выдают мне одной из всего предприятия (390 чел), объясняя тем, что нужна моя должность. Ни один человек не ознакомлен под роспись с приказом о смене местонахождения предприятия.

К своим должностным обязанностям я не имею возможности приступить, т.к. рабочее место мне не предоставлено (стол, стул, компьютер (программа R-3 и т.д.), а так же вывезены в мае 2016 года все кадровые документы (трудовые книжки, личные дела, отчетность и т.д.). Заявление о предоставлении мне рабочего места написано 13.10.2016.

на сегодня руководство составляет акты об отсутствии меня на работе (в г.Перми), я в свою очередь подписываю табель своего рабочего времени разными сотрудниками этого предприятия (в г.Кунгуре).

Виктория Кочеткова · Accepted Answer

Здравствуйте!

То, что составляют акты об отсутствии вас на рабочем месте в г. Пермь, это, чтобы уволить вас за прогул, это разрешено в отношение к матери-одиночки ст.261 ТК РФ.

В вашей ситуации нужно разбираться, она спорная, плюс считаю, что работодатель неправильно применяет здесь то, что это перевод в другую местность, т.к. это перевод на работу в другую местность вместе с работодателем ст.72.1 ТК РФ, в случае отказа увольнение по п.9 ст.77 ТК РФ.

Вы сами пишите, что подразделение обособленное в г. Кунгура в другую местность не переводится. А поэтому здесь неправильно применили ст.72.1 ТК РФ (п.9 ст.77 ТК РФ).

Хотят именно по вашей должности (профессии) изменить вам место работы с г. Кунгура на г. Пермь.

Все-таки, как уволить работника по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ или по пункту 1 части первой статьи 81 ТК РФ или по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора)?!

Особенно это актуально, когда работодатель пытается подменить процедуру сокращения численности или штата, либо ликвидации филиала (обособленного подразделения, представительства) увольнением по п.7 ст.77 ТК РФ (ст.74 ТК РФ), чтобы лишить работника гарантий, которые дает увольнение по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ или по пункту 1 части первой статьи 81 ТК РФ.

Судебная практика здесь не однозначна.

Во-первых, некоторые суды придерживаются позиции, что при сокращении численности или штата сотрудников исчезает потребность в определенной деятельности, а при изменении условий труда такая потребность остается.

Во-вторых, при структурной реорганизации компании должности передаются в подразделение, расположенное в другом городе, происходит перераспределение функционала между обособленными подразделениями юрлица.

Работодателю нужно доказать, что прежнее место работы нельзя сохранить из-за изменения организационных или технологических условий труда.

Разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора), либо о признании незаконным изменения определенных сторонами условий трудового договора при продолжении работником работы без изменения трудовой функции (статья 74 ТК РФ), необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 ГПК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения.

При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ или изменение определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным (п.21 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2).

Другая позиция:

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем ст.72.1 ТК РФ.

В пункте 16 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2 разъяснено следующее:

«Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта».

«Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.».

Позиция ВС РФ: Переход работника в другой филиал (представительство) признается переводом на другую работу

Применимые нормы: ст. 55 ГК РФ, части первой ст. 72.1 ТК РФ

Пункт 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2:

Переводом на другую работу следует считать постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем (части первой статьи 72.1 ТК РФ). Под структурными подразделениями следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цехи, участки и т.д.

статья 74 ТК РФ в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

Увольнение по п.7 ст.77 ТК РФ будет неправомерно, когда замещаемая работником должность сокращается (ликвидируется, исключается из штатного расписания, оптимизируется и т.п.), а взамен предлагается новая, предусматривающая иной объем и характер трудовых обязанностей, изменение размера заработной платы.

Нельзя говорить о перераспределение функционала между обособленными подразделениями юридического лица, если работнику предлагают в другой местности (филиале, обособленном подразделение, представительстве) вакантные должности, которые уже были включены в штатное расписание, работодатель просто закрывает вакантные должности в этом обособленном подразделение. Тем более в соответствии с требованием ст.81 ТК РФ, работодатель обязан предлагать вакансии в других местностях, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Нельзя говорить о перераспределение функционала между обособленными подразделениями юридического лица, если работнику предлагают в другой местности (филиале, обособленном подразделение, представительстве) вакантные должности, которые были внесены в штатное расписание, когда ликвидируется подразделение, в котором работник выполнял свои трудовые функции, что подтверждается сведениями, поданными в налоговую инспекцию. В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации ст.81 ТК РФ.

Даже, если работодатель в обособленном подразделение, где работает работник, исключает из штатного расписания выборочно отделы, цеха, участки и т.д., то с учетом требования ст.72.1 ТК РФ это перевод на другую работу.

Виктория Кочеткова · Answer

Что вам нужно сделать, это подать заявление работодателю, где указать, что увольнение по п.9 ст.77 ТК РФ будет незаконным, т.к. это увольнение связано с отказом от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (часть первая статьи 72.1 ТК РФ).

Т.к. обособленное подразделение в городе, где определенно ваше место работы ТД никуда не переезжает, и из всех работников уведомление выдали вам, что вы считаете предвзятым отношением.

А поэтому, то, что работодатель составляет акты об отсутствие на рабочем месте в г. Пермь не имеет к вам никакого отношения, т.к. ваше место работы установлено по ТД в г. Кунгура.

И сразу же предупредить дальнейшее развитие событий, так же высказать свою точку зрения о том, что это не может быть и изменением определенных условий трудового договора, т.е. увольнением по п.7 ст.77 ТК РФ, а уволить вас по п.2 ст.81 ТК РФ запрещено ст.261 ТК РФ, т.к. вы мать одиночка.

Составить вот такое заявление, подать его работодателю.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

- через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты (речь идет о почтовом отделение, главпочтамте) факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Если вас увольняют, не важно по какому основанию, то вы должны обратиться в суд, чтобы увольнение признали незаконным, вас восстановили на работу, выплатили за вынужденный прогул средний заработок за каждый календарный день задержки заработной платы ст.234 ТК РФ, моральный вред ст.237 ТК РФ. И чтобы выдали дубликат трудовой книжки, где будет отсутствовать запись об увольнении (это особенно, если уволят за прогул).

Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд по вопросу увольнения в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.