Переход на неполное рабочее время для оформления пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет

Здравствуйте!

Видимо, вы не знаете решений ВС РФ в этом вопросе в последние два года,  а также позицию ФСС и Роструда на текущий момент.

По заявлению женщины или лиц, имеющих право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию (ст.256 ТК РФ).

Какой продолжительности должно быть неполное рабочее время?

Примечание: Пунктом 8 Положения, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 №111/8-51 рекомендовалось несколько вариантов установления режима неполного рабочего времени для женщин, имеющих детей. Что же касается нормы п. 8 Положения №111/8-51 (носило рекомендательный характер), то в силу ст.423 ТК РФ данный нормативный акт применялся лишь в части, не противоречащей ТК РФ.  Приказом Министерства труда и социальной защиты РФ от 29 декабря 2016 г. №848 этот документ больше не действует.

Рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени – 40 часов в неделю (ч. 2 ст. 91 ТК РФ), следует считать неполным рабочим временем. Такое пояснение дано в письме Роструда от  8 июня 2007 г. № 1619-6.  При этом, Трудовой кодекс не устанавливает пределы сокращения рабочего времени, не дает определения неполного рабочего времени, предусматривая лишь то, что оно может устанавливаться в виде неполного рабочего дня (смены) или неполной рабочей недели. Конкретного ответа, насколько можно уменьшить продолжительность рабочего дня (смены), нет.

Пособие по уходу за ребенком, работающим, выплачивается за счет средств ФСС. В судах неоднократно рассматриваются споры между организациями и региональными отделениями ФСС России по вопросу правомерности выплаты работнику страхового обеспечения в виде пособия по уходу за ребенком, в случаях, когда работнику устанавливается неполное рабочее время при незначительном сокращении продолжительности рабочего времени.

Страховщики считают такое сокращение продолжительности рабочего времени злоупотреблением правом, с целью формального соблюдения условия для сохранения права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком дополнительно к полному заработку. 

Чтобы сохранить пособие по уходу за ребенком при выходе на работу, формального снижения продолжительности рабочего времени недостаточно

Определение Верховного Суда России от 18 июля 2017 г. N 307-КГ17-1728

До Верховного Суда РФ дошел спор между организацией и региональным отделением ФСС России по вопросу правомерности отказа Фонда в принятии к зачету расходов страхователя на выплату работнику страхового обеспечения в виде пособия по уходу за ребенком.

Претензии со стороны ФСС России вызвал тот факт, что работнику в период отпуска по уходу за ребенком на основании ст. 256 ТК РФ была предоставлена работа на условиях неполного рабочего времени с сохранением соответствующего пособия, хотя продолжительность рабочего времени работника была сокращена менее чем на пять минут в день.
 

Арбитражные суды не усмотрели в этом каких-либо оснований для признания выплаты пособия произведенной с нарушением, указав, что даже при таком снижении продолжительности рабочего времени работник считается работающим на условиях неполного рабочего времени, а значит, установленные статьей 256 ТК РФ условия для сохранения за ним права на пособие выполнены.

А вот Верховный Суд РФ занял иную позицию. Судьи пришли к выводу о том, что сокращение рабочего времени менее чем на 5 минут в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка. В рассматриваемой ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника. Указанные обстоятельства свидетельствуют о злоупотреблении обществом правом в целях предоставления своему сотруднику дополнительного материального обеспечения, возмещаемого за счет средств Фонда. В связи с этим суд признал отказ ФСС России в принятии к зачету соответствующих расходов работодателя правомерным.

Пособие по уходу за ребенком за счет ФСС нельзя возместить, сократив рабочий день лишь на минуты

ВС РФ снова подтвердил, что формально уменьшить рабочий день сотрудницы недостаточно. Из постановления АС Уральского округа, пересматривать которое отказался Верховный суд, следует, что работница ежедневно трудилась на 12 минут меньше. В такой ситуации пособие становится не компенсацией утраченного заработка, а дополнительным доходом работника. ВС РФ уже делал подобный вывод.

Примечательно, что ВАС РФ в 2013 году признал неправомерным отказ фонда в зачете пособия, выплаченного работнику, который трудился 39 часов в неделю вместо 40. В расчете на день сокращение составляло те же 12 минут. Тогда судьи исходили из того, что законодательство не устанавливает, на какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня, чтобы соблюдался режим неполного рабочего времени.

Интересна ситуация, которую рассматривал КС РФ. Когда работнику установили неполный рабочий день продолжительностью 7 часов 30 минут, организация не выплачивала пособие по уходу за ребенком. ФСС и суды поддерживали этот подход. Сократив рабочий день до 6 часов, организация стала выплачивать сотруднику пособие.

Для того чтобы в зачете расходов на выплату пособия по уходу за ребенком не отказали, организации лучше уточнить в своем отделении ФСС, на сколько времени нужно уменьшить рабочий день сотрудника.

Документ: Определение ВС РФ от 01.12.2017 N 309-КГ17-17691

ФСС: сократив рабочий день на час, пособие по уходу за ребенком не возместить

Фонд указал, что уменьшение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не позволяет ухаживать за ребенком должным образом. В таком случае пособие уже не компенсация утраченного заработка, а дополнительный доход работника. А это уже злоупотребление правом.

Фактически ФСС согласился со сложившейся судебной практикой. Мы писали о ней в декабре.

Фонд отметил, что законодательством не ограничена продолжительность неполного рабочего времени для сотрудника в отпуске по уходу за ребенком.

Устанавливая такой график, нужно учитывать следующее:

- ухаживать за ребенком должен сам сотрудник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком;

- у сотрудника должно быть достаточно свободного от работы времени для ухода.

Фонд подчеркивает, что большая часть времени должна быть посвящена ребенку, а не работе. Только тогда в возмещении пособия не откажут.

Таким образом, устанавливая сотруднику неполный рабочий день, необходимо исходить из приоритета родительских обязанностей. Нельзя сокращать рабочий день формально.

Документ: Письмо ФСС РФ от 19.01.2018 N 02-08-01/17-04-13832л

Если у вас 8 часовой рабочий день, то не может быть 7 часов 30 минут, и даже 7 часов не может быть.

Вы то лицо, которое осуществляет  уход за ребенком, а поэтому,  у вас должно быть время на этот уход, поэтому рабочее время должно быть уменьшено так, чтобы уход это осуществлять.

А ваше желание получать и зп, и пособие, и при этом в зп не потерять - это злоупотребление правом и создание искусственной ситуации с целью обогащения, т.к. по факту, уход за ребенком осуществляете не вы, а другое лицо, и видимо, это мать, которая, кстати, может оказаться, еще и не работает.

Так, что вы можете жаловаться в любую инстанцию, но исходя из Определений ВС РФ, эти инстанции будут ориентироваться именно на эти решения суда.

И кстати, ст.93 ТК РФ в этом случае не применима в том трактование, как она есть, т.к. здесь связано со страховым случаем, а не просто установлением неполного рабочего времени, вы устанавливаете неполное рабочее время в период отпуска по уходу за ребенком ст.256 ТК РФ, Приказ Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н  "Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей", чтобы сохранить пособие по уходу за ребенком, и осуществлять уход за ребенком.

Спасибо за ответ! Писал до этого в консультанте, там отвечали, что можно на любое абсолютно время. Хотя в письме ФСС читал, что против 6 рабочих часов они не будут против, после чего позвонил в наш Дмитровский отдел, там ответили, что и 7 можно поставить. Исходя из этого и хотел поставить 7 часов.
Мать числится работающей, правда компания обанкротилась за время ухода за первым ребенком (еще трех не исполнилось). Декретные на второго ребенка получала уже через ФСС. Сейчас работает на дому неофициально, поэтому и лишний час-два были бы подмогой.
Есть еще один нюанс. Работаю в группе компаний, и числюсь в двух из них. То есть еще значится работа по совместительству на 4 часа в день. Фактически работаю так же 8 часов, но для удобства выплаты зарплаты работодатель оформил вот так. В таком случае, видимо, все же не получится оформить пособие на меня?

Вы пособие оформляете по основному месту работы, а не по совместительству.

По основному месту работу вам нужно уменьшить рабочий день так, чтобы это было принято ФСС, т.е., чтобы это уменьшение подтверждало вашу возможность усуществлять уход.

А то, что мать ребенка работает на дому неофициально, это и означает, что она неработающая и именно она осуществляет уход за ребенком.

И еще то, что ФСС говорит в трубку телефона не имеет юрсилы, только документ имеет юрсилу, т.е. официальный письменный ответ. И исходя из Письма ФСС и ВС РФ, вряд ли примут рабочий день в 7 часов, более реально в 6, а то и 5, 4 часа в день.

Дальше решайте сами, я дала полный ответ.

То есть, если работодатель будет так же настаивать на 4 часах, а я буду просить 6 часов, я могу ему ответить "я устанавливаю неполное рабочее время в период отпуска по уходу за ребенком ст.256 ТК РФ, Приказ Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н  "Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей", чтобы сохранить пособие по уходу за ребенком, и осуществлять уход за ребенком."?

Думаю, работодатель про 4 часа перегнул палку, но вот 5 и 6 часов это реально, но опять же, если возникает не понимание Работодатель-Работник, то это уже вам в суд. Я как эксперт только объясняю ситуацию, закон, и даю оценку. С моей точки зрения ваше право установить 6 часов в день.

И объяснить свою позицию, тем , что ""я устанавливаю неполное рабочее время в период отпуска по уходу за ребенком ст.256 ТК РФ, Приказ Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н  "Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей", чтобы сохранить пособие по уходу за ребенком, и осуществлять уход за ребенком.", вы не можете,  вы должны объяснить, что 6 часов в день оставляют достаточно времени для ухода за ребенком до полутора лет, т.к. вы не единственное лицо, которое осуществляет уход, а в соответствии с пунктом 42 Приказа Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н: 

В случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из лиц, указанных в пункте 39 настоящего Порядка.

Виктория, спасибо вам огромное за помощь! Все очень доступно объяснили. Буду дальше отстаивать свою позицию