Как восстановиться на работе после незаконного увольнения, если рабочего места больше нет?

Здравствуйте!

Ответ в Истории успеха на нашем сайте и в проблеме нашей консультируемой:

https://taktaktak.ru/blog/posts/2022/02/sokratili-i-otpravlyayut-v-prostoy-eto-zakonno/ Сократили и отправляют в простой. Это законно?

https://taktaktak.ru/problem/40843 Уведомили о сокращении и отправили в простой, так как магазин закрыли. Правомерно ли поступил работодатель?

Если работнику объявили о сокращении, закрыли доступ на рабочее место, как обязан оплачивать этот период работодатель?

Одна из позиций судов — объявить простой и оплачивать в зависимости от квалификации вины сторон трудовых отношений:

— по вине работодателя простой оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника.

— по причинам, не зависящим от работодателя и работника, простой оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.

Другая позиция судов заключается в том, что сокращение не является устранимой причиной, о временном характере приостановки работы не идет речи, работник не приступит к исполнению своих трудовых обязанностей. Поэтому этот период нужно оплачивать по среднему заработку.

Некоторые работодатели сохраняют в этот период за работником его заработную плату, суды в этом случае поддерживают работодателей.

Какой из двух вариантов выберет суд?

Никто не гарантирует, какую позицию поддержит суд, в который обратится работник. Обращаясь в суд, нужно понимать, что развязки в ситуации две: простой или средняя заработная плата (заработная плата).

Как действовала наша консультируемая, и какой результат она получила?

Она решила отстаивать свои права на выплату заработной платы в полном объеме. Суд поддержал ее: простой отменили, обязали работодателя выплатить заработную плату, возместить моральный вред в размере 5000,00 рублей.

Что я вам предлагаю:

1. Не стоит доводить до суда. Давайте пытаться решить ситуацию  до суда.

2. Вы делаете фото и видеосъемку вашего рабочего места по последнему адресу, где вы работали до увольнения, чтобы были доказательства, что оно больше не существует.

3. Направляете работодателю заявление о том, что т.к. ОП закрыто, то исходя из судебной практики, которую вы изучили, это не может быть простой, это должны оплачивать по среднему заработку ст.155 ТК РФ.

И указываете, что вы подаете заявление в ГИТ и прокуратуру, что вам не предоставили рабочее место после восстановления на работу. И указываете о том, что решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению. При задержке работодателем исполнения такого решения орган, принявший решение, выносит определение о выплате работнику за все время задержки исполнения решения среднего заработка или разницы в заработке ст.396 ТК РФ.

Вы будете обращаться в суд по вопросу о том, что работодатель не исполняет решение суда, т.к. восстановить на работу это означает, предоставить все условия, установленные трудовым договором на дату увольнения.

А если работодатель хочет что-то изменить, то он должен это делать с согласия работника и с соблюдением процедур, установленных ТК РФ.

4. И конечно, уже дальше по реакции работодателя, если вам объявят простой, здесь решите, либо вы примете это, либо будете добиваться в суде, чтобы вам выплачивали либо среднюю зп, либо заработную плату, понимая, что суды в этих ситуациях по разному выносят решения.

Консультация из правовой системы со ссылкой на Роструд и Минтруд РФ:

Что делать, если должности восстановленного судом работника больше нет в штатном расписании?

Дата публикации 19.11.2021

Работник, уволенный в связи с сокращением штата, вправе оспорить свое увольнение в суде. Суд, в свою очередь, может восстановить такого работника на прежней должности, если посчитает увольнение незаконным. В такой ситуации работодатель может столкнуться с проблемой, если сокращенная им должность была выведена из штатного расписания. Возникает вопрос: как работодателю восстановить работника в этом случае?

Рекомендации

Если на момент принятия судом решения о восстановлении уволенного ранее работника должность, которую он занимал до увольнения, исключена из штатного расписания, такую должность следует снова внести в штатное расписание, после чего восстановить работника в прежней должности. Объясняется это следующим.

Восстановление на работе означает возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до увольнения (письмо Роструда от 14.06.2012 № 853-6-1). В соответствии с ч. 1 ст. 394 ТК РФ работник должен быть восстановлен на прежней работе, то есть в прежней должности (профессии). Работодатель обязан предоставить работнику возможность выполнять трудовые обязанности по должности (профессии), которую он занимал до его увольнения (ч. 1 ст. 106 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").

Поэтому восстанавливать работника нужно в той должности, которую он занимал до увольнения. Только в этом случае работодатель исполнит решение суда о восстановлении работника на прежней работе.

Восстановление на работе считается завершенным с момента фактического допуска работника к выполнению прежних обязанностей, последовавшего за изданием руководителем организации приказа об отмене своего незаконного распоряжения об увольнении, то есть после совершения представителем работодателя всех действий, необходимых для обеспечения фактического исполнения работником обязанностей, которые выполнялись им до увольнения (письмо Минтруда России от 03.06.2019 № 14-2/ООГ-3951).

Если в штатном расписании на момент восстановления работника на работе отсутствует должность, которую он занимал до увольнения, работодатель не сможет исполнить решение суда и предоставить работнику возможность исполнять ту же работу, что и до увольнения. Поэтому работодателю придется заново внести в действующее штатное расписание исключенную из него ранее должность (профессию) незаконно уволенного работника. Для этого необходимо издать соответствующий приказ за подписью руководителя или уполномоченного им работника. Приказ о внесении изменений в штатное расписание составляется в свободной форме.

После внесения в штатное расписание должности, с которой сотрудник был уволен по сокращению штата, работодатель проводит процедуру восстановления работника на прежней работе.

Впоследствии, после того как восстановление работника в прежней должности по решению суда будет завершено, можно рекомендовать следующее:

• предложить восстановленному работнику постоянный перевод на другую работу (вакантную должность) и оформить перевод (если он дал на это свое письменное согласие) (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ);
• после оформления перевода работника на другую работу, когда его прежняя должность станет вакантной, можно вывести эту должность из штатного расписания. Для этого руководителем также издается соответствующий приказ о внесении изменений в штатное расписание.

Частоту и периодичность изменения штатного расписания работодатель определяет самостоятельно (п. 1 письма Роструда от 22.03.2012 № 428-6-1).

То есть в заявление работодателю, вы сделаете ссылку на Письмо Роструда 2012 года и Письмо Минтруда 2019 года.

Вас должны восстановить на работу, и то, что закрыто подразделение это проблема работодателя. И повторяю, простой в этой ситуации не может быть предложен, как вариант, только выплата среднего заработка ст.155 ТК РФ, большинство судов именно за эту точку зрения, хотя есть и противоположная точка зрения.

Направляйте в адрес работодателя заявление о том, что простой в этой ситуации не может быть, это означает, что работодатель не исполнил решение суда.

Во-первых, изучите наш Алгоритм, кто может отказаться от командировки:

 https://taktaktak.ru/blog/posts/2021/12/kto-mozhet-otkazatsya-ot-komandirovok-i-sverhurochnoy-rabotyi-perechen-rasshirili/ Кто может отказаться от командировок и сверхурочной работы: перечень расширили

Направление в служебные командировки, привлечение к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные допускается только с письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, следующие категории работников (часть пятая ст. 96 ТК РФ, часть пятая ст. 99 ТК РФ, часть третья ст. 259 ТК РФ):

- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;

- инвалиды;

- работники, имеющие детей-инвалидов;

- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до 14 лет, а также опекуны детей в возрасте до 14 лет;

- родители, имеющие ребенка в возрасте до 14 лет, в случае, если другой родитель работает вахтовым методом;

- работники, имеющие трех и более детей в возрасте до восемнадцати лет, в период до достижения младшим из детей возраста четырнадцати лет.

Вашему ребенку 2 года, смело отказывайтесь.

Во-вторых, "привезите нам документы" это противоречит тому, что означает командировка, и это можно указать в заявление на отказ от командировки:

Служебная командировка - поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы ст.166 ТК РФ.

Это поездка для выполнения служебного поручения. Сложно назвать командировкой - "привезите нам ваши документы". У вас есть ваша ДИ, ваша трудовая функция, служебное поручение должно быть связано с выполнением вашей трудовой функции, ваших должностных обязанностей.

Но, повторяю, если ребенку 2 года, то вы смело отказываетесь, но можно указать, что вряд ли можно назвать выполнением служебного поручения требование привезти документы работодателю, их точно можно отправить почтой, курьерской службой, какие-то юрлица даже сотрудничают с определенными курьерскими службами.

И если такая выигрышная ситуация для вас, то рассмотрите вариант увольнения после восстановления на работу (когда отменят приказ об увольнении, и издадут приказ о восстановлении в должности) по п.1 ст.77 ТК РФ, но с допвыплатами:

https://taktaktak.ru/blog/algorythm/2021/05/kak-uvolitsya-po-soglasheniyu-storon-s-dopolnitelnyimi-vyiplatami/ Как уволиться по соглашению сторон с дополнительными выплатами

Во-первых, выплаты производятся в день увольнения. Во-вторых, вы можете запросить сумму больше, чем, если бы вам выплачивали при увольнении по п.2 ст.81 ТК РФ (п.1 ст.81 ТК РФ).