Уволят или сократят?

Здравствуйте!

У работодателя право предложить вам переехать в другую местность, это его право. Но, ваше право отказаться от такого перевода, т.к. перевод на другую работу (должность) только с письменного согласия работника ст.72.1 ТК РФ.

На сайте вы получаете консультацию, ни один из экспертов не заставит действовать работодателя по закону, соблюдать закон. Тем более, что у экспертов тоже могут быть разные мнения.

Как действовать будет ваш работодатель, я не вижу смысла гадать.

Но, что точно должен сделать работодатель в такой ситуации - выдать Уведомление, но, что именно это будет за уведомление, опять же не вижу смысла гадать.

Я вам выскажу свое личное мнение, и предоставлю судебную практику под это личное мнение, но ваш работодатель может действовать по другому.

Вам рекомендую, требуйте от работодателя Уведомление. Уведомление вы подпишете обязательно, второй экземпляр возьмете на руки. Подпишете там, где будет указано "ознакомлен", но не подписывайте там, если будет строчка "согласен" или "не согласен".

Когда получите Уведомление, обращайтесь на сайт снова, прикрепив это Уведомление, только не надо пересказывать его, документ надо именно прикрепить, т.к. пересказывают консультируемые документы, как им нравится, как они это понимают, и так, чтобы получить нужный ответ от эксперта, а в результате результат в проблеме может быть отрицательный.

И так, ниже будет мнение по ситуации мое, как эксперта.

1. Вас восстановили на работе, что это означает.

Восстановление на работе означает возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до увольнения (письмо Роструда от 14.06.2012 № 853-6-1). В соответствии с ч.1 ст. 394 ТК РФ работник должен быть восстановлен на прежней работе, то есть в прежней должности (профессии). Работодатель обязан предоставить работнику возможность выполнять трудовые обязанности по должности (профессии), которую он занимал до его увольнения (ч.1 ст.106 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").

Восстановление на работе считается завершенным с момента фактического допуска работника к выполнению прежних обязанностей, последовавшего за изданием руководителем организации приказа об отмене своего незаконного распоряжения (приказа) об увольнении, то есть после совершения представителем работодателя всех действий, необходимых для обеспечения фактического исполнения работником обязанностей, которые выполнялись им до увольнения (письмо Минтруда России от 03.06.2019 № 14-2/ООГ-3951).

Если в штатном расписании на момент восстановления работника на работе отсутствует должность, которую он занимал до увольнения, работодатель не сможет исполнить решение суда и предоставить работнику возможность исполнять ту же работу, что и до увольнения. Поэтому работодателю придется заново внести в действующее штатное расписание исключенную из него ранее должность (профессию) незаконно уволенного работника.

После внесения в штатное расписание должности, с которой сотрудник был уволен по сокращению штата, работодатель проводит процедуру восстановления работника на прежней работе.

2. Однако, магазин, в котором вы работали закрыт, именно этот магазин был указан в вашем трудовом договоре, и других магазинов в этой местности у работодателя, нет, есть магазин в другой местности, что это означает.

Обратимся к судебной практике, которая предоставлена правовыми системами Гарант и Консультант плюс, именно позиция ВС РФ - увольнение должно быть по п.1 ст.81 ТК РФ: В случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации:

• ВС РФ: по какому основанию увольнять, если закрывается подразделение организации в другом городе

Компания, зарегистрированная в Московской области, решила прекратить деятельность обособленного подразделения в Брянске. Сотруднику подразделения предложили переезд в Московскую область. Он не согласился и был уволен за отказ от перевода в другую местность. Работник обратился в суд.

Первая и вторая инстанции не увидели нарушений в действиях организации.

Верховный суд с ними не согласился и отправил дело на новое рассмотрение. Компания ошиблась в основании увольнения. Работодатель фактически ликвидировал подразделение в другой местности, но сам никуда не переехал. Значит, увольнять сотрудника нужно было в связи с ликвидацией.

Документы: Определение ВС РФ от 24.06.2019 N 83-КГ19-4

• По какому основанию увольнять работников при переносе филиала в другой город?

Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24 июня 2019 г. N 83-КГ19-4

Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 17 июня 2019 г. N 83-КГ19-3

Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 17 июня 2019 г. N 83-КГ19-1

Верховный Суд РФ рассмотрел сразу несколько исков работников с требованиями об изменении формулировки увольнения и взыскании с работодателя недоплаченного выходного пособия.

Работники трудились в филиале банка, расположенном в городе Брянске. В связи со сложным финансовым положением банк принял решение о переносе филиала в Московскую область. За два месяца до запланированного переезда работники были уведомлены об изменении их места работы, а отказавшиеся от продолжения работы были уволены по пункту 9 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем).

Увольнение по указанному основанию работники сочли неправомерным и потребовали уволить их по пункту 1 части первой статьи 81ТК РФ (увольнение в связи с ликвидацией организации). Ведь в силу части четвертой ст. 81 ТК РФ в случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации.

При этом если при увольнении по п. 9 части первой ст. 77 ТК РФ работникам полагается только выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ), то объем гарантий, положенных работникам при увольнении в связи с ликвидацией организации, гораздо выше: в такой ситуации работники имеют право на выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также на сохранение среднего заработка на период трудоустройства (до двух, а в исключительных случаях - трех месяцев) с зачетом выходного пособия (статьи 178, 180 ТК РФ).

Поэтому неудивительно, что работодатель не признавал наличия основания для увольнения работников в связи с ликвидацией. По мнению банка, в данной ситуации филиал не прекращал свою деятельность, а лишь изменял место дислокации, поэтому о применении положений ст. 81 ТК РФ говорить невозможно.

Суды первых двух инстанций поддержали работодателя. Судьи исходили из того, что произошел перевод структурного подразделения. При изменении места нахождения обособленного подразделения организации, являющегося постоянным местом работы для работника, местность меняется и для работодателя, и для работника. Решение о ликвидации обособленного подразделения банком не принималось, штат (численность) работников обособленного подразделения после перемещения в другую местность не сокращен.

Однако Верховный Суд РФ счел такую логику неверной. По заключению высшего судебного органа, в данном случае имело место закрытие филиала в городе Брянске, который был определен в качестве места работы работников. А значит, увольнение должно было проводиться по правилам ликвидации организации. Считать произошедшее переводом работников на работу в другую местность вместе с работодателем неправомерно, поскольку работодателем работника выступает не филиал, а само юридическое лицо, место нахождения которого с момента регистрации не изменялось.

3. Но будет ли работодатель увольнять вас по п.1 ст.81 ТК РФ или по п.2 ст.81 ТК РФ, не все работодатели считают, что должны уволить работника по этому основанию, тем более, что суды здесь не однозначны, и некоторые работодатели применяют ст.74 ТК РФ - изменение условий трудового договора, а если работник отказывается переехать в другую местность, то его увольняют по п.7 ст.77 ТК РФ.

Во-первых, некоторые суды придерживаются позиции, что при сокращении численности или штата сотрудников исчезает потребность в определенной деятельности, а при изменении условий труда такая потребность остается. 

Во-вторых, при структурной реорганизации компании должности передаются в подразделение, расположенное в другом городе, происходит перераспределение функционала между обособленными подразделениями юрлица.

Работодателю нужно доказать, что прежнее место работы нельзя сохранить из-за изменения организационных или технологических условий труда.

Разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора), либо о признании незаконным изменения определенных сторонами условий трудового договора при продолжении работником работы без изменения трудовой функции (статья 74 ТК РФ), необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 ГПК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения.

При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ или изменение определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным (п.21 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2).

Ваш работодатель может попытаться применить ст.74 ТК РФ, чтобы уволить вас по п.7 ст.77 ТК РФ.

Но, лично мое мнение, я считаю, что в этом случае, когда закрывают обособленное подразделение, уволить вас должны по п.1 ст.81 ТК РФ, либо по п.2 ст.81 ТК РФ.

Вот поэтому и важно, когда выдадут Уведомление, обратитесь с этим документов снова на сайт, разберемся в вашей ситуации дальше.

4. Что вас еще должно волновать, если магазин уже закрыт, то, рабочего места нет, даже, если в штатное расписание работодатель вернет вашу должность, он не сможет вам предоставить вашу работу, ваше рабочее место.

А поэтому, нужно понимать, каким образом должен работодатель оплачивать этот период.

Как обязан оплачивать этот период работодатель, если должность уже сокращена (исключена из штатного расписания, оптимизирована и т.п.)?

Одна из позиций судов – объявить простой ст.72.2 ТК РФ, и оплачивать как простой ст.157 ТК РФ:

- Время простоя (статья 72.2 ТК РФ) по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника.

- Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.

Не считаю такую позицию правильной, так как разберемся что такое простой.

Простой это временная приостановка работы при наличии причин. Причины могут иметь различный характер: экономический, технологический, технический, организационный.

Основное здесь, что это временная приостановка работы, как только причины устранены, то работа возобновляется.

В случае, когда ваша должность сокращена, исключена из штатного расписания, т.е. больше не существует, это является неустранимой причиной, временного характера приостановки работы не происходит.

А поэтому, этот период нужно оплачивать по среднему заработку ст.155 ТК РФ:

При невыполнении норм труда, неисполнении трудовых (должностных) обязанностей по вине работодателя оплата труда производится в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени.

Некоторые работодатели сохраняют в этот период за работником его заработную плату, т.е. должностной оклад, компенсационные выплаты, и стимулирующие выплаты (ст.129, 135 ТК РФ).

И суды в этом случае поддерживают работодателей, даже, если средний заработок (ст.155 ТК РФ) больше в размере.

Прочитайте историю успеха на нашем сайте:

https://taktaktak.ru/publications/post/sokratili-i-otpravlyayut-v-prostoy-eto-zakonno/ Сократили и отправляют в простой. Это законно?

5. Что вам нужно сделать:

• зафиксируйте любым способом то, что магазин уже закрыт (фото, видео и т.п.).

• обратитесь к работодателю в письменном виде, можете полностью в заявлении написать то, что я вам выше предоставила: что означает, если восстановили на работе. И высказать свою позицию о том, что уволить вас могут только по п.1 ст.81 ТК РФ, т.к. обособленное подразделение было закрыто, а значит, ликвидировано, и укажите, что оплачивать этот период должны по среднему заработку ст.155 ТК РФ. И, напишите, что вы просите, чтобы работодатель общался с вами в письменном виде, т.е. официальным способом. Способы доставки заявлений прилагаю.

• можете сделать запись на диктофон, когда будете общаться с любым должностным лицом работодателя, только уведомлять работодателя об этом не стоит.

Спасибо!