Консультация № 7 079
№ 7 079
трудовые отношения
РЕШЕНО

Как доказать наличие трудовых отношений?

12 ноября 2012года был подготовлен договор №14 на выполнение работ между исполнителем и заказчиком ООО в лице Генерального директора, срок действия этого договора до 30 ноября 2012года. По неизвестным мне причинам этот договор со стороны работодателя юридически не оформлен, т.е. не подписан генеральным директором и не скреплён печатью ООО. Несмотря на неоформленный юридически договор на мой адрес в электронной почте выдавались задания согласно должностным инструкциям утверждённым в этой компании для должности медицинского представителя. Поступающие задания я выполнял по мере их поступления и в сроки установленные работодателем. Еженедельно, а иногда и ежедневно по требованию работодателя мною подготавливались отчёты и отправлялись по следующим электронным адресам: Отчёты предоставлялись в строго утверждённой компанией форме, сроки и время предоставления отчётов строго регламентировались, в случае несвоевременного предоставления отчётов могли налагаться штрафы. За период действия договора штрафных санкций ко мне не применялось. По качеству работы претензий не в письменной, ни в устной форме не предъявлялось. Данный договор до сегодняшнего дня не подписан со стороны работодателя, на все мои просьбы его выслать работодатель ни как не реагирует. С 03 декабря 2012 по устной договорённости между мной и работодателем я приступил к выполнению своих трудовых обязанностей в должности медицинского представителя с обещанным окладом в 35000 (тридцать пять тысяч) рублей в месяц без вычета налогов с представительскими расходами в 5000 (пять тысяч) рублей икомпенсацией за использование личного автотранспорта, телефона, интернета ГСМ в размере 5000(пять тысяч) рублей. В данной должности я проработал до 26 декабря 2012 года, когда по электронной почте мною было получено письмо о прекращении со мной «договорных отношений». Трудовой договор не был заключён, т.к. работодатель обещал его заключить после новогодних праздников «задним числом». За период работы с 03 декабря по 26 декабря мною выполнялись следующие трудовые функции, наряду со всеми сотрудниками состоявшими в штате компании: 1. Работа с 9:00 до 17:00 2. Выходные дни суббота и воскресенье. 3. Работа с врачами, 8 визитов в день. 4. Работа с аптеками, 4 визита в день. 5. Работа с дистрибьюторами. 6. Командировка в город Липецк с территориальным менеджером для расширения территории продаж препарата, для осуществления работы с врачами и аптеками. 7. Участвовал в скайп-совещании сотрудников компании с руководством. 8. По заданию работодателя обеспечивал присутствие врачей на вебинарах, которые проводила компания. 9. Выполнение отчётности в строго утверждённой форме и в строго установленное время. 10. Предоставлял базу данных по лечебно-профилактическим учреждениям города, врачам, аптекам, а также предоставлял еженедельно до 9:00 каждого понедельника информацию о наличии препарата в аптеках города. 11. Предоставление финансовой отчётности 12. Планирование бюджета 13. Планирование мероприятий, проводимых в городе Воронеже 14. Выполнял недельный анализ работы медицинского представителя. 15. Проходил скайп тестирование. 16. Писал объяснительные на имя территориального менеджера. За период моей работы с 12 ноября по 26 декабря 2012 года мне не было выплачено заработной платы. Сначала работодатель ссылалась на отсутствие денег в компании, затем отсутствием финансовой отчётности с моей стороны (хотя финансовую отчётность- сканы товарных чеков я предоставил по электронной почте ещё 30 ноября 2012г, что согласуется со сроками предоставления финансовой отчётности принятой в компании.), а впоследствии после «прекращения договорных отношений» недостатками в работе, хотя в течение всего периода моей работы с 12 ноября по 26 декабря 2012 года претензий ни письменных ни устных не предъявлялось. 26 декабря 2012 года от территориального менеджера мною было получено письмо по электронной почте следующего содержания: Добрый вечер, Константин! В связи с не выполнением требований компании по установленным формам отчетности, несвоевременное предоставление отчетности, а также не выполнение поставленного плана продаж, компания разрывает с Вами договорные отношения. Просьба сообщить о получении данного письма. 28 декабря 2012 года от бухгалтеракомпании по электронной почте мною был получен акт о выполнении работ от 28 декабря 2012 года( неподписанный заказчиком: генеральным директором ООО, в котором работодатель предлагает мне выплату за период с 12 ноября по 30 ноября 2012 года в размере 16432 руб. 71 коп. (шестнадцать тысяч четыреста тридцать два рубля семьдесят одна копейка.), а период работы с 03 декабря по 28 декабря 2012 года называет периодом устранения недостатков в работе, хотя я приступал к работе с 03 декабря 2012 года как сотрудник компании в должности медицинского представителя. С данным актом я не согласился, о чём уведомил по электронной почте работодателя и пообещал, что в случае невыплаты заработной платы и других выплат (представительские расходы, оплата ГСМ, телефона и интернета) я буду вынужден обратиться в суд29 декабря 2012 года от генерального директора ООО по электронной почте мне приходит письмо в котором она обещает выслать на мою электронную почту акт несоответствия ожидаемых компанией результатов выполненным вами работам по результатам проверки. Но до сегодняшнего дня этот акт мне не был выслан, хотя я неоднократно просил не только генерального директора, но и бухгалтера с просьбой выслать подписанные документы. Являются ли мои отношения с работодателем трудовыми?.. Является ли договор №14 от 12 ноября 2012 года трудовым? Из доказательств есть переписка по эл.почте.

7 ответов

 ДОбрый день, Константин!

Вы написали много, но вообще все просто.  Ст.67 ТК РФ и 16 ТК РФ

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

 

 А главное, у вас столько доказательств, которые вы сможете предъявить в случае, если обратитесь в суд.

И знаете, вот это и нужно теперь довести до сведения работодателя, что в соответствии со ст.67 и 16 ТК РФ были между вами и работодателем заключен трудовой договор, процитировать эту статью

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Указать дату, когда вы приступили к работе с разрешения или ведома работодателя, в какой должности.

Потом объяснить, вот все ваши 1, 2, 3, 4, 5 и т.п., и что у вас есть доказательства, если это будет необходимо для обращения  суд. И что вы предлагаете решить эту ситуацию в досудебном порядке и заключить с вами трудовой договор уже в письменной форме.

И напомнить работодателю, что в суде вы еще сможете потребовать возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ. А также, судебное разбирательство и доказательство того, что у данного работодателя работают работник без оформления трудовых отношений,  а значит, работодатель не уплачивает налоги за данных работников, что приведет к налоговой проверке и штрафам. А также, решение суда в вашу пользу дает вам еще и основание для обращение для проведения проверки ГИТ, чтобы привлечь работодателя к административной ответственности.

Вот составьте им где то такого текста письмо-заявление и уже ждите реакции работодателя, письмо конечно, лучше уже в этом случае заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения. В принципе, можно и факсом,но с почты, где будет отметка работника почты о получении на том конце этого факса и отметка, кем был факс получен и что это за организация. Либо отправить опять же с почты, но уже электронное письмо,но при этом вы получите отметку работника почты, т.е. это уже все официальные документы.

Были случаи, когда работник даже по телефону объяснял работодателю о нарушениях, которые он допустил и чем это все может закончиться, и даже после телефонного звонка все решалось в его пользу.

 В общем, самое результативное, если после вашего письменного обращения не будет ожидаемого ответа, это обращаться в суд. Вопрос только, у вас есть реквизиты на компанию, чтобы подать исковое заявление, т.к. заявление придется подавать по месту нахождения (регистрации) компании. Хотя у вас доказательств и достаточно, я думаю, в суде вы докажете с ними факт трудовых отношений, именно трудовых отношений.

Только, с отправлением письма или разговором с ними по телефону не тяните, т.к. для обращения в суд, есть свои сроки ст.392 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня 


В суд идите смело, т.к. суд для работников бесплатно ст.393 ТК РФ.

 И еще, ваша работа, то как она описана имеет все признаки именно трудовых отношений, уже одно то, что у вас был режим рабочего времени ст.100 ТК РФ, понятие рабочее время ст.91 ТК РФ, время отдыха ст.106-107 ТК РФ, выходные дни ст.111 ТК РФ, должностные обязанности конкретно расписанные ст.57 ТК РФ - работа с аптеками, работа с врачами, отчетность, участие в совещаниях, командировки ст.166-168 ТК РФ. Установление оклада (должностного оклада) ст.129 ТК РФ. Кроме того, ваши отношения предполагали бессрочные (неопределенные отношения) ст. 58 ТК РФ.

Если бы у вас был заключен гражданско-правовой договор, то он бы был заключен на исполнения каких то работ, услуг, при этом заключен на какой то срок, но достижения этих работ и услуг, вы бы делали по своему плану, организация вашего труда зависила бы только от вас, ваша бы работа не была завязаны с режимом работы у работодателя, ни о каких выходных днях речь бы и не велась вот так строго, ни каких отчетов бы от вас не требовалось бы, только по окончанию работ услуг был бы подписан акт выполненных работ, и вам бы было выплачено вознограждении.

Но, то как вы описываете, и то, что с вами не был даже подписан договор оказания услуг, я как то уверена, что суд именно признает эти отношения трудовыми.

 И еще, за не выплату заработной платы во время ст.236 ТК РФ вы еще потребуете в суде, чтобы вам выплатили эту заработную плату с компенсацией.

И еще, работодателю можно напомнить об уголовной ответственности за невыплату зп ст.145.1 УК РФ, т.е. можете работодателю указать на то, что вы обратитесь еще и в полицию, в следственный комитет.

 

Статья 145.1. невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат. (введена федеральным законом от 15.03.1999 n 48-фз)

1. Невыплата свыше двух месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная руководителем предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности из корыстной или иной личной заинтересованности, -
наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до двух лет.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
2. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, -
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок от трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)

 

Комментарий к статье 145.1
1. Данный уголовно-правовой запрет направлен на охрану конституционного права на вознаграждение за труд (ст. 37 Конституции Российской Федерации).
2. Объективная сторона преступления характеризуется невыплатой свыше двух месяцев установленных законом выплат. Двухмесячный срок отсчитывается со дня, установленного для указанных выплат на соответствующем предприятии, в учреждении или организации.
3. Иными выплатами являются, например, детские пособия и другие пособия, установленные федеральным законом или законом субъекта Федерации.
4. Субъект преступления - руководитель предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности, виновный в невыплате.
5. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что совершает невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, и желает этого. Обязательным признаком субъективной стороны данного преступления является мотив - корыстная или иная личная заинтересованность. Понятие корыстных побуждений раскрыто при анализе п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ, а иной личной заинтересованности - при характеристике ст. 137 УК РФ.
6. Часть 2 ст. 145.1 предусматривает повышенную ответственность за то же деяние, повлекшее тяжкие последствия. Под ними следует понимать заболевание потерпевшего в результате невыплат, его самоубийство или попытку к самоубийству и другие последствия такого порядка.

 

 Для привелечения к адмответственности можете обратиться в ГИТ или прокуратуру, но это одновременно с обращением в суд, т.к. результативнее как правило именно обращение в суд. В общем, у вас есть шанс, пообщайтесь в письменной форме или даже по телефону, если по телефону не поможет, то уже в письменной форме, как я вам указала выше, все правильно оформив, а после того, как результата на письмо не последуюет, то уже обращайтесь в суд, и одновременно подавайте заявления и в прокуратуру, и в полицию. Главное, чтобы ваши заявления были составлены четко с указанием фактов и статей законов, которые были в вашем случае нарушены, лирика не нужна, нужны конкретные факты и те, статьи и законы, которые работодатель нарушил, и тогда результат будет точно.

       К административной ответственности могут быть привлечены как должностные лица, так и юридические лица.

        Ст.5.27 КоАП РФ часть 1: Нарушение законодательства о труде и об охране труда:

- наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей;

- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1000 до 5000 рублей или административное приостановление деятельности на срок 90 суток;

- на юридических лиц – от 30000 до 50000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

       Ст.5.27 КоАП РФ часть 2: Нарушение законодательства об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутому административному наказанию за аналогичное административное правонарушение:

- дисквалификация на срок от одного года до трех лет.

 И еще, вам в помощь, если в организации в штатном расписании указано 30 единиц по должности такой то, которые в результате выполняют те же трудовые обязанности, то не понятно, почему это вас принимают не по трудовому договору, а на теже трудовые обязанности, но по гражданско-правовому договору, где главным является результат. Но, при этом вы подчиняетесь четко Правилам внутренног трудового распорядка ст.189 ТК РФ.

Таблица различий!!!

Таблица различий трудового и гражданско правового договоров.doc