Консультация № 13 952
№ 13 952
трудовые отношения
РЕШЕНО

Спорное количество дней отпуска перед началом больничного по беременности и родам

 Добрый день!!! Одну проблему решила, другая - нарисовалась. Уважаемые эксперты, помогите, пожалуйста, разобраться. Я работаю на крайнем севере. В данный момент беременна. На вахту ездить не могу. Трудоустроена с 12 октября 2008 года. Отпуск в полном объеме за 2014 год я уже отгуляла. Прошу у работодателя предоставить мне отпуск в соответствии со ст.260 ТК РФ в полном объеме в количестве 59 кд. с 11 января 2015 года. Сразу хочу отметить, что приказа о снятии меня с вахты не было, на другую работу я не переведена (хотя заявление на легкий труд писала), платят по среднему скрепя зубы, хотя грозились уволить. Согласно моего трудового договора, заключенного с работотодателем мне положен основной отпуск 28кд, дополнительный за работу в районах КС 24 кд и 7кд за вредность. В итоге мне начислили отпуск только на 40 дней без указания причины. Хочу у вас уточнить, правомерно ли они поступают, т.к. по негласной информации они не хотят начислять отпуск за вредность, т.к. боятся нарваться на штраф, т.к. не сняли меня с вахты. И на сколько дней в итоге я имею право попросить у работодателя. Я бы не просила полный отпуск, но они то забывают мне начислить по среднему, то запаздывают с оплатой, то просят написать за свой счет. Срок ухода в декрет 10 марта, срок родов 18 мая. Заранее благодарю

7 ответов

 Татьяна, здравствуйте!

Отпуск предоставляется не за календарный год, как вы пишите: "Отпуск в полном объеме за 2014 год я уже отгуляла."

Отпуск предоставляется за рабочий год. А этот рабочий год у вас 12.10.2014 по 11.10.2015, он у вас уже начался. А это значит, т.к. вы беременны, на вас действует ст.260 ТК РФ, ни какой график отпусков к вам отношения не имеет. А значит, вы за этот рабочий год имеете право взять полный ваш отпуск.

И так, ваш отпуск 28 калдней плюс за работу в районах КС 24 калдня. А вот 7 календарных дней за вредность его предоставляют только за работу во вредных условиях, а поэтому, этот отпуск "авансом" вам ни кто не предоставит. 

Вы можете требовать 28 калдней+24 калдня.

 Татьяна, ст.260 ТК РФ и ст.122 ТК РФ вам гарантируют:

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;


Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Отпуск предоставляется за рабочий год, а он у вас новый рабочий год уже начался. Так, что вы имеете право требовать 52 калдня. А вот за вредность, если вы не работаете в этих условиях, "авансом" этот отпуск не предоставляется, т.к. он предоставляется только за работу во вредных условиях, если вы находитесь на больничном, в отпусках и т.п., то эти периоды для стажа, дающего право на отпуск за вредность не входят.

Но, я не могу понять, почему вам предоставили только 40 калдней, а не 52 калдня, вот с этим моментом и разберитесь с работодателем.

Обратитесь к работодателю с заявлением (претензией), сделав ссылку на ст.122, 260 ТК РФ.

Дополню еще информацией о том, что допотпуск за вредные условия предоставляется только за работу в этих вредных условиях, так ст.121 ТК РФ

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Так, что требуйте отпуск ежегодный, который установлен ст.115 ТК РФ - 28 календарных дней. Требуйте отпуск за работу в районах КС 321 ТК РФ - 24 календарных дня. Это в сумме дает 52 календарных дня.

И укажите работодателю, на требования ст.122, 260 ТК РФ, а еще на "Правила об очередных и дополнительных отпусках" (утв. НКТ СССР 30.04.1930 N 169) (ред. от 20.04.2010), отпуск предоставляется не за фактически отработанное время, а за рабочий год, при чем отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя (ст.122 ТК РФ), а в вашем случае самое главное, это ст.260 ТК РФ.

 

Виктория, спасибо за развернутый ответ, я так же предполагала, но не была уверена. Для того, чтобы решить, что мне делать дальше, я бы хотела уточнить. Вот например я беру все 52 кд отпуска перед декретом. После трехлетнего отпуска по уходу за ребенком я не планирую возвращаться на эту работу. Должна ли я буду вернуть им деньги за отпуск, предоставленный авансом. Если буду должна, то может имеет смысл оставить эти 40 кд. Я так понимаю, что они насчитали мне 40 кд по май месяц, т.е. за фактически отработанное время.

 Татьяна, вот поэтому работодатели и дают отпуск не по закону, а за фактически отработанное время, т.к. работник увольняется, а удержать с него уже ни чего не смогут.

А про удержание, я вам вот эту статью прилагаю:

В обзоре судебной практики за третий квартал 2013 года ВС РФ рассмотрел вопросы о взыскании задолженности за неотработанные дни отпуска. Если работник уволился до конца рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск авансом, задолженность за неотработанные дни отпуска невозможно взыскать в судебном порядке. Даже если работодатель не смог удержать эту сумму из причитающейся к выплате заработной платы (определение № 69-КГ13-6 ВС РФ).

Дело в том, что в силу ч. 4 ст. 137 ТК РФ излишне выплаченная работнику зарплата может быть взыскана только в случаях:

·               если бухгалтер допустил счетную ошибку;

·               если орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признал вину работника в невыполнении норм труда (ч. 3 ст. 155 ТК РФ) или простое (ч. 3 ст. 157 ТК РФ);

·               если зарплата излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

·                

Эти же случаи предусмотрены в ч. 3 ст. 1109 ГК РФ. И этот перечень является исчерпывающим. Получается, что законодательство не содержит оснований для взыскания суммы задолженности в судебном порядке с работника, использовавшего отпуск авансом, если работодатель фактически при расчете не смог удержать за неотработанные дни отпуска вследствие недостаточности сумм, причитающихся при расчете.

 

 

Смысл статьи такой, если при увольнении у вас не будет денег, чтобы с вас что-то удержать, то удержать с вас эти деньги не смогут даже через суд.

 Спасибо огромное!!! Вы меня всю мою беременность меня ведет этими тропами. Я теперь тоже некоторым девочкам даю Ваши советы, т.к. оказывается, что многие сталкиваются с этим, никто не знат своих прав. Благодарю Вас и поздравляю с НОВЫМ 2015 годом!!! Я искренне желаю Вам удачи и успехов в карьере, т.к. вы большая умничка!!! Пусть все будет хорошо, здоровья и счастья!!! Вы ооочень мне и всем нам помогаете!!! 

 Спасибо, Татьяна!

И вам всего хорошего в 2015 году, а главное, спокойно уйти в отпуска связанные с материнством!