Изменение условий труда и перевод в другой регион сотрудницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до 3-х лет

Здравствуйте!

Самое лучше оформить отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, только вам ничего не даст, то, что вы потом выйдете на условиях неполного рабочего времени, т.к. если это рассматривать, как изменение определенных условий трудового договора, то в случае отказа, сотрудника увольняют по п.7 ст.77 ТК РФ, т.е. это не является инициативой работодателя, т.е. увольнение по этому основанию законное.

Теперь по ситуации, закрывают отдел в г. Керчи, т.е. отдел сокращают, ликвидируют, оптимизируют, хоть, как не назови, происходит сокращение численности или штата, по этому основанию, вас запрещено увольнять ст.261 ТК РФ:

https://taktaktak.ru/blog/posts/2014/05/popali-pod-sokrashhenie-znayte-kakie-u-v/ Попали под сокращение? Знайте, какие у вас есть права!

В вашей ситуации, вам не меняют определенные условия трудового договора, а вам предлагают вакантную должность в другой местности, но работодатель хочет это именно под ст.74 ТК РФ подвести, чтобы в случае вашего отказа уволить вас по п.7 ст.77 ТК РФ, что будет законно.

Позиция ВС РФ: Переход работника в другой филиал (представительство) признается переводом на другую работу

Применимые нормы: ст. 55 ГК РФ, ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ

Пункт 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2

Переводом на другую работу следует считать постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ). Под структурными подразделениями следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цехи, участки и т.д.

статья 74 ТК РФ в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

Вы видите, что ст.74 ТК РФ запрещает перевод работника по инициативе работодателя, а ВС РФ считает, что переход в другой филиал, другую местность, это именно перевод на другую работу, должность, т.е. только с вашего письменного согласия, т.е. ст.74 ТК РФ не может здесь применяться.

В пункте 16 Постановления Пленума ВС РФ №2 разъяснено следующее:

«Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта».

«Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.».

Вот вам заявление для вашей ситуации:

ЗАЯВЛЕНИЕ

Я, ФИО, работаю в «…» (указываете название организации работодателя и его организационно-правовую форму собственности (ООО, ИП, ОАО и т. д.) в должности «…» с «___" _______________ 20__ г. по настоящее время.

Работодатель выдал мне (указать дату) уведомление о том, что в связи с изменениями определенных условий трудового договора, я перевожусь на работу в структурное подразделение г. __________________________________, в случае моего отказа, я буду уволена по п.7 ст.77 ТК РФ.

Однако, я считаю, что работодатель подменяет статьей 74 ТК РФ процедуру увольнения по сокращению численности или штата (либо ликвидацией организации, т.к. в случае прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, расположенного в другой местности, расторжение трудовых договоров с работниками этого подразделения производится по правилам, предусмотренным для случаев ликвидации организации (ст.81 ТК РФ).

А также, позиция ВС РФ: Переход работника в другой филиал (представительство) признается переводом на другую работу.

Пункт 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2:

Переводом на другую работу следует считать постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ). Под структурными подразделениями следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цехи, участки и т.д.

Статья 74 ТК РФ в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

Мне указывают, что место работы будет ______________________________, т.е. другое структурное подразделении, то с позиции ВС РФ это постоянное  изменение трудовой функции, а поэтому применить ст.74 ТК РФ работодатель  не имеет права.

Кроме того, в уведомление работодатель забыл о возмещение расходов при переезде в другую местность ст.169 ТК РФ.

Прошу не подменять процедуру сокращения численности или штата другими процедурами, которые может попытаться применить работодатель, чтобы лишить меня гарантий, которые дает мне увольнение по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ.

В соответствии со ст.261 ТК РФ уведомляю работодателя о том, что меня запрещено увольнять по инициативе работодателя по п.2 ст.81 ТК РФ сокращение численности или штата, т.к. ребенок не достиг возраста 3 года.

А при невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ).

Если работодатель мою должность сократит, что является его правом, он обязан будет мне платить до возраста ребенку 3 года по ст.155 ТК РФ. При этом, я не обязана исполнять какие-то должностные обязанности, т.к. должность сокращена, и присутствовать на рабочем месте, которое отсутствует.

В суде работодатель обязан будет доказать обоснованность проведения «другой» процедуры.

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со ст. 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда ст. 237 ТК РФ.

За нарушение трудового законодательства работодатель также несет административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты (речь идет о почтовом отделение, главпочтамте) факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Только всегда не забывайте, что работодатель все равно может применить ст.74 ТК РФ, уволить вас в случае отказа по п.7 ст.77 ТК РФ, а дальше ситуация будет решаться в суде.

А вот суды такие ситуации не смотря на мнение ВС РФ решают не однозначно, так, что решайте для себя, вам нужна работа, то лучше согласиться с переводом в другую местность, если готовы отстаивать, то значит, это может привести в суд, но если вы и отстоите свои права, то будьте готовы дойти до ВС РФ.

Решение принимать только вам.

И еще, вы должны понять, что если ваш отдел закрывают, т.е. должности сокращают, отдел сокращают, то уволить вас по п.2 ст.81 ТК РФ запрещено.

И если вашу должность сократят, это право работодателя, но вот уволить вас по п.2 ст.81 ТК РФ запрещено, пока ребенку не исполниться 3 года, а поэтому, пока не появиться законное основание для вашего увольнения, вам обязаны будут платить по ст.155 ТК РФ ваш средний заработок.

При этом, находиться на рабочем месте, которое не существует, и исполнять ДИ, которые не существуют, вы не обязаны. Вот поэтому, работодатель и хочет, чтобы вы сами согласились на перевод в другую местность, либо подменить этот перевод под ст.74 ТК РФ, чтобы в случае вашего отказа, уволить вас по п.7 ст.77 ТК РФ.