Работодатель выживает с работы, имитирует сокращение

Здравствуйте!

Начну с отпуска. Во-первых, объясню закон. Во-вторых, составлю примерное заявление работодателю, которое снизит риски отказа в предоставлении этого отпуска.

Какие условия нужно соблюдать при предоставлении отпуска?

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя ст.122 ТК РФ.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков ст.123 ТК РФ.

Что происходит при увольнении?

При увольнении работнику не зависимо от основания увольнения выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска ст.127 ТК РФ.

Что происходит после восстановления на работе?

Работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула ст.234, 394 ТК РФ.

Что вам поможет, что вы должны знать, чтобы снизить риски отказа в предоставлении вам отпуска?

Отпуск предоставляется за рабочий год. Рабочий год – 12 месяцев с даты приема работника. Например, работник принят на работу - 01.02.2021, его рабочий год с 01.02.2021 по 31.01.2022 и так далее (ситуации, когда рабочий год может измениться, здесь не рассматриваются).

Перенесение отпуска на следующий рабочий год допускается с письменного согласия работника ст.124 ТК РФ.

Разделение отпуска на части происходит только по соглашению сторон ст.125 ТК РФ.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд ст.124 ТК РФ.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время вынужденного прогула при незаконном увольнении ст.121 ТК РФ.

Что это означает в вашей ситуации?

Вас суд восстановил на работе.

Вам выплатили при увольнении компенсацию за неиспользованные отпуска ст.127 ТК РФ.

Однако, после восстановления на работе вас не ознакомили с графиком отпусков на текущий календарный год ст.123 ТК РФ, т.е. т.к. ознакомление с графиком отпусков не предусмотрено законом и эксперты спорят, а нужно ли это делать вообще, то мы будем исходить из того, что вас не включили в график отпусков на 2022 год.

И, с учетом требований ст.124 ТК РФ вам отпуск не предоставлялся более 2 лет подряд.

Вот это все нужно сформулировать в заявлении работодателю, которое будет ниже.

ЗАЯВЛЕНИЕ

 Прошу предоставить мне ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве ________________ календарных дней, с ____________ (указать дату), за Рабочие года:

-…….;

-……..;

-………

Напоминаю, что разделение отпуска на части или перенесение отпуска на следующий Рабочий год возможно только с соблюдением требований ст.124, 125 ТК РФ, я не давал согласия и не подписывал соглашения о разделение моего оплачиваемого отпуска на части или перенос этого отпуска на следующий Рабочий год.

 Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд ст.124 ТК РФ, нарушение именно этой части ст.124 ТК РФ происходит в моем случае.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

При обращении в суд я буду требовать возместить мне еще моральный вред ст.237 ТК РФ и выплатить отпускные с процентами ст.236 ТК РФ.

Отказ в предоставление отпуска в полном объеме прошу предоставить только в письменном виде, т.к. делопроизводство имеет только вид документа, и прошу указать статью в ТК РФ, где указано, что отпуск предоставляется за фактически отработанное время.

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления, ст.136 ТК РФ - оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала).

Теперь вернемся к увольнению по п.2 ст.81 ТК РФ. Увольнение по этому основанию это законно, как указал КС РФ в 2015 году, от работодателя требуется соблюдать закон.

В вашей ситуации, я бы в Исковом заявлении сделала акцент на следующее:

Вы были уволены в 2020 году, вас суд восстановил, т.к. увольнение было незаконное, указать на то, что именно суд установил, в чем выражалась незаконность, может это было связано с дискриминацией.

И указать на то, что ситуация с сокращение численности или штата это длящаяся ситуация с попыткой избавиться от неугодного работника.

Обратите внимание, какую причину работодатель указывает в Уведомлении, а если получится получить или ознакомиться с приказом на внесение изменений в штатное расписание, какая причина указана, почему сокращают вашу должность. И работодатель в суде будет обязан доказать эту причину. В принципе с учетом того, что вас уволили незаконно в 2020 году, сокращение вашей должности в 2022 году по причине "мне так захотелось" суд вряд ли примет.

Надеюсь, вы поняли мою мысль.

А теперь к процедуре увольнения по п.2 ст.81 ТК РФ, и что вы можете предпринять еще, чтобы отстоять свои права.

Для того чтобы увольнение по данному основанию было правомерным, работодатель должен доказать следующее:

а) фактическое сокращение численности или штата работников организации.

б) соблюдение преимущественного права на оставление на работе в первую очередь работников, имеющих более высокую производительность труда и квалификацию (часть первая статьи 179 Трудового кодекса РФ).

 Если сокращают одну единственную должность в ШР, то преимущественное право оставления на работе не учитывается.

в) исполнение обязанности по предложению работнику с учетом его состояния здоровья другой имеющейся работы (вакантной должности или работы, соответствующей квалификации, либо нижеоплачиваемой работы). Работнику предлагаются все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у работодателя в данной местности, а также вакансии в других местностях, если это предусмотрено коллективным или трудовым договором, соглашением.

Если работодатель не исполнит требование данного пункта в процедуре увольнения по сокращению численности или штата, то работник будет восстановлен на работе (Определения Верховного Суда РФ от 21.09.2012 N 50-КГ12-3, от 10.06.2011 N 20-Г11-6).

При чем судебная практика такова, что предлагать вакантные должности, которые отвечают указанным требования работодатель обязан на протяжении всего срока уведомления об увольнении.

В Трудовом кодексе РФ не раскрывается понятия «вакантная должность», но судебная практика и научная литература не считают временно свободную должность вакантной, т.е. для работника предлагаемая должность или работа должна стать постоянной.

 В суде, можно ходатайствовать о том, чтобы запросить информацию из ПФ РФ о том, кого и на какие вакансии принимали и увольняли за эти два месяца уведомления до вашего увольнения, работодатель по каждому принятому работнику и уволенному подает на следующий рабочий день отчет по форме СЗВ-ТД, а также отчет по форме СЗВ-М не позднее 15-го числа месяца, следующего за отчетным периодом - месяцем. Таким образом вы сможете установить, когда вам заявили, что вакансии закрыты, это было действительно так, т.е. вы будете знать конкретные даты приема и увольнения работников у работодателя в течение 2 месяцев уведомления, и выявите, все ли вам вакансии предложили.

А вот, что касается вакансий в другой местности, как это указано в ст.81 ТК РФ, если это предусмотрено коллективным или трудовым договором, соглашением. И, чтобы работнику установить дистанционную работу это право работодателя выбирать.

г) письменное предупреждение работника об увольнении не позднее чем за два месяца.

 В период болезни работника или отпуска (любого), его нельзя уволить по п.2 ст.81 ТК РФ.

Отсчет срока начинается со следующей даты после даты выдачи Уведомления под подпись.

д) предварительный запрос:

- мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации о решении работодателя уволить работника - члена профсоюза или руководителя (его заместителя) выборного коллегиального органа профсоюзной организации (при отсутствии вышестоящего выборного профсоюзного органа) (части первая, вторая статьи 373, часть тринадцатая статьи 374 Трудового кодекса РФ).

е) Работодатель обязан уведомить орган службы занятости в письменной форме о предстоящем увольнении работников в связи с сокращением штата или численности (пункт 2 статьи 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1).

Еще один вариант заявления на отпуск, поймете почему еще один вариант из текста:

ЗАЯВЛЕНИЕ

Прошу предоставить мне ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве ________________ календарных дней, с ____________ (указать дату), за Рабочие года:

-…….;

-……..;

-………, и в связи с тем, что работодатель не включил меня в график отпусков на 2022 год, обязательный документ,  предусмотренный ст.123 ТК РФ, после восстановления на работе.

 Напоминаю, что разделение отпуска на части или перенесение отпуска на следующий Рабочий год возможно только с соблюдением требований ст.124, 125 ТК РФ, я не давал согласия и не подписывал соглашения о разделение моего оплачиваемого отпуска на части или перенос этого отпуска на следующий Рабочий год.

 Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд ст.124 ТК РФ, нарушение именно этой части ст.124 ТК РФ происходит в моем случае.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

При обращении в суд я буду требовать возместить мне еще моральный вред ст.237 ТК РФ и выплатить отпускные с процентами ст.236 ТК РФ.

Отказ в предоставление отпуска в полном объеме прошу предоставить только в письменном виде, т.к. делопроизводство имеет только вид документа, и прошу указать статью в ТК РФ, где указано, что отпуск предоставляется за фактически отработанное время.

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления, ст.136 ТК РФ - оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала).

Спасибо!