Невыплата окладной части по договору гражданско-правового характера (ГПХ).

Здравствуйте!

Да, образец примерный предоставлю немного позже.

И, если вы употребляете слово «оклад», то это трудовые отношения. Работодатели часто подменяют отношениями гражданство-правовыми трудовые отношения, что запрещено ст.15 ТК РФ, и даже в случае противоречий решение должно быть в пользу работника ст.19.1 ТК РФ.

Изучите ваш договор ГПД на предмет признаков трудового договора, а вашу деятельность на предмет трудовых отношений.

Дальше направьте претензию Работодателю -Заказчику. Какой срок ждать ответ?, будет указано в образце заявления, но срок должен быть разумный. Разумный срок по мнению судов не более двух недель.

И вы определитесь либо это трудовые отношения, либо нет. Если трудовые, тогда исковое заявление вы продаёте в районный суд по месту вашего жительства или исполнения трудовых обязанностей, либо по адресу регистрации юрлица. Это не будет арбитражный суд. И требовать вы будете выплату заработной платы с процентами ст.236 ТК РФ, ничего общего с неустойкой не имеет, а также возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ. Если вы уволились, то выплачивается ещё компенсация за неиспользованный отпуска ст.127 ТК РФ.

Здравствуйте Сергей!

Если Вы заключили с организацией гражданско-правовой договор, то некорректно упоминать про "оклад". Если Вами заключен договор бытового подряда или договор возмездного оказания услуг, то Вам за выполненные работы или оказанные услуги должно выплачиваться вознаграждение на условиях заключенного договора.

Действующим законодательством не установлен срок для ответа на досудебное требование стороны договора. Обычно такой срок устанавливается в тексте договора. Если срок в договоре не установлен, то установите сами разумный срок для удовлетворения Вашего требования. Как правило, из обычаев делового оборота, разумный срок для удовлетворения требования (либо подготовки ответа на требование) устанавливается: от 10 до 30 дней.

В суд необходимо направлять не жалобу, а исковое заявление о взыскании задолженности по договору и неустойки. Исковое заявление должно соответствовать требованиям статей 131, 132 Гражданского процессуального кодекса РФ.

Почему Вы спрашиваете про арбитражный суд? Вы разве являетесь индивидуальным предпринимателем?

Если Вы являетесь физическим лицом, то исковое заявление к задолжавшей организации следует подавать в районный суд по месту нахождения организации или по месту исполнения договора.

Я являюсь физлицом. Исправил свое заявление, спасибо.

Вадим Юрьевич, Виктория порекомендовала к Вам обратиться. Проверьте, пожалуйста, мое заявление на правильность оформления. Важные условия договора, также прилагаю.

Сергей, будем исходить из реальности. Работодатели-Заказчики подменяют договорами гражданско-правовыми трудовые отношения.

Я со своей консультируемой через суд переквалифицировали ее договор ГПД в трудовой, и ей назначили пособия по материнству. С другими консультируемыми нам хватало написать заявление Работодателю-Заказчику.

Что написать в заявлении?

Выдержки из заявлений моих консультируемых:

"Мне не была произведена выплата вознаграждения за период __________________. Однако, я бы хотела решить данную ситуацию мирным путем, иначе я буду обращаться в суд, чтобы переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор.

Напоминаю, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст.15 ТК РФ).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст.19.1 ТК РФ).

Во-первых,  договор от _________ №_____  имеет признаки трудового договора, трудовых отношений:

Перечислить признаки.......

Во-вторых, моя работа носила признаки трудовых отношений:

1.    Я работала пятидневную рабочую неделю с 9-00 до 18-00, с выходными днями: суббота и воскресенье (ст.57, 100 ТК РФ).

2.    Я находилась в подчинении у супервайзера.

3.    Мой непосредственный руководитель – супервайзер, ежемесячно мне выставляла планы.

4.    Ежедневно я сдавала отчет о проделанной работе, по установленной форме,  супервайзеру.

5.    Я выполняла определенные должностные обязанности, а не разовые задания.

6.    За мной был закреплен определенный маршрут, по указанному маршруту я должна была посещать, закрепленных за мной клиентов.

7.    В переписке со мной и другими работникам торговой команды работодатель употребляет слова и выражения: график работы, рабочий день, сокращенный рабочий день.

8.    Выплата вознаграждения происходила по смете вознаграждения Исполнителя, которая имеет признаки сдельной системы оплаты труда.

В-третьих, мной собран пакет документов, который докажет в суде, что эти отношения трудовые.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

Уголовную ответственность по ст.145.1 УК РФ за невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат.

Уголовную ответственность за занижение налогооблагаемой базы и неуплату или неполную уплату налогов по ст.199 УК РФ, и административную ответственность по ст.122 НК РФ:

Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений,

— влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

Эти же деяния,  совершенные умышленно,

— влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

В суде я заявлю выплату мне материального ущерба ст.236 ТК РФ и возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ. А также выплаты в случае признания отношений трудовыми будут состоять из следующих составных частей:

 — Оплата за фактически отработанное время в расчетном месяце (ст.129, 135, 136, 140 ТК РФ);

— Денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Работодателя суд обяжет доначислить налоги, страховые взносы, сдать корректирующие отчеты в ИФНС, ПФ РФ, ФСС РФ.

Организация понесет судебные расходы в споре о признании отношений трудовыми, даже если работник проиграет суд. К этим отношениям подлежат применению нормы ТК РФ, в том числе статья 393 ТК РФ об освобождении истца от судебных расходов вне зависимости от результатов рассмотрения дела.

Об этом в пользу работников были следующие решения судов:

• Определение ВС РФ от 31.05.2021 №41-КГ21-14-К4;

• Определение ВС РФ от 06.07.2020 N 67-КГ20-4;

• Определение ВС РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3;

• Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2015 N 20-КГ14-17;

• Обзор апелляционной практики по гражданским делам Тверского областного суда за 1 квартал 2017 года (социально-трудовой состав).

 Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ.

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления)."

Виктория, пока я ждал ответа, я набросал свой вариант заявления исходя из Ваших сообщений от 2015 года на этом сайте. Проверьте, пожалуйста, все ли ок?

Непосредственно в договоре ГПХ написано слово ОКЛАД и прописаны часы работы, поэтому он 100% может быть переквалифицирован в трудовой и юристы компании знают об этом.

Видите, как замечательно в договоре слово "оклад" и часы работы, это признак именно трудового договора.

На сайте можно найти информацию и годами позже, т.е. более свежую, а то 2015 года, она еще не полностью вся сформирована.

Ваше заявление анализировать должен все-таки Вадим Юрьевич, т.к. вы предъявляете претензии по оплате договора ГПД.

Мой образец заявления это уклон на то, что это трудовые отношения, и договор ГПД будет переквалифицирован в трудовой.

Поэтому я и пишу консультируемым - определитесь у вас договор ГПД или все-таки трудовые отношения.

Однозначно - оклад это ст.129 ТК РФ:

Оклад (должностной оклад) - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

Часы работы это ст.91, 100 ТК РФ.

Изучите наш Алгоритм:

https://www.taktaktak.ru/publications/post/kak-poluchit-oplatu-esli-vmesto-trudovogo-dogovora-zaklyuchen-grazhdansko-pravovoy Как получить оплату, если вместо трудового договора заключен гражданско-правовой?

Из Искового заявления моей консультируемой в 2019 году, ее договор ГПД переквалифицировал суд в трудовой:

Договор подряда от 12.11.2018 содержит все признаки трудового договора:

 - пункт 1.4. Время оказание услуг в период рабочего дня с 9.00 до 18.00 продолжительность 4 (четыре) часа. В договоре подряда не может быть указан режим труда и отдыха, т.к. Исполнитель не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка сам определяет, в какое время он будет исполнять работу;

- пункт 1.1 мне определили выполнение работы и услуг, ведение документооборота в Клиентском отделе, по заданию руководителя Клиентского отдела, т.е. мне определили исполнение должностных обязанностей, и подчинение руководителю, что имеет место в трудовых отношениях, т.е. меня определили, как работника, но ни как Исполнителя;

- Работы, которые я исполняла, исполняют работники Ответчика, с которыми заключены трудовые договоры, должности, которых указаны в штатном расписании, представленном Ответчиком;

- Акт выполненных работы по договору подряда от 05.12.2018 содержит описание должностных обязанностей – прием заявок по телефону и оформление вызова курьера, консультации по ценам, прием и выдача почтовых отправлений. Договор подряда должен быть направлен на получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой;

- Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается ст.15 ТК РФ;

- Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений ст.19.1 ТК РФ.

В этом вопросе прошу учесть выводы сделанные в Определение ВС РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10, Определение ВС РФ от 05.02.2018 N 34-КГ17-10.

Обращаю внимание,  вознаграждение в договоре подряда 7860,00 (семь тысяч восемьсот шестьдесят) рублей ниже, установленной оплаты труда по трудовому договору – должностной оклад 12800,00 (двенадцать тысяч восемьсот) рублей, районный коэффициент 1,25 3200,00 (три тысячи двести) рублей, что ставит в неравные условия Исполнителей и Работников, которые выполняют одну и ту же работу.

Фактически исполняли трудовые отношения по должности менеджер по работе с клиентами, которая указана в штатном расписании Ответчика, что должно быть оформлено:

- Трудовым договором ст.15, 16, 56, 57, 67 ТК РФ;

- Приказом о приеме на работу ст.68 ТК РФ;

- В трудовую книжку должна быть сделана запись о приеме на работу ст.66 ТК РФ, Постановление Минтруда России от 10.10.2003 №69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек", Постановление Правительства РФ от 16.04.2003 №225 "О трудовых книжках".

Пятый кассационного суда общей юрисдикции ответил на вопрос:

В какой срок сотрудник может подать заявление о признании отношений трудовыми?

Лицо, которое обращается в суд для признания отношений трудовыми, работником не является, поэтому положения ст.392 ТК РФ на него не распространяются.

Это значит, что обратиться с заявлением в суд о признании отношений трудовыми, физическое лицо может в течение общего срока исковой давности, который составляет 3 года.

У вас договор содержит условия трудового:

1. Вам закрепили территорию.

2. Вы должны исполнять работу лично.

3. Вы должны в рабочие дни находиться на связи.

4. Вам передал Заказчик оборудование, как он пишет для исполнение ваших обязанностей.

5. Вы должны отчитываться о проделанной работе, не в конце, а по ходу, т.е. вы находитесь под контролем у Заказчика-Работодателя.

Я не буду читать весь договор, но уверена там еще много признаков трудового договора.

Вам нужно ваше заявление переписать в том варианте, как я предложила, но решать именно вам. Обратиться к работодателю оплатить то, что он не оплатил, иначе, вы переквалифицируете этот договор в трудовой, т.к. он содержит условия, которые относятся к трудовым отношениям.

Здравствуйте Сергей!

Да, действительно заключенный Вами договор имеет много признаков трудового договора.

В своём вопросе Вы не указали следующее существенное обстоятельство: направляли ли Вы в соответствии с п. 2.1 Договора на подписание заказчику Акт выполненных работ с приложением документов. Из условий договора следует, что заказчик обязан рассмотреть данный Акт и подготовить Вам ответ.

В требовании о выплате задолженности Вы должны указать указанные существенные обстоятельства.

Полный и правильный ответ на Вашу просьбу по подготовке "претензии" я смогу Вам дать при выяснении обстоятельств, связанных с Актом выполненных работ.

Акта нет, но по идее он и не нужен, если написано слово оклад

Акт выполненных работ прикрепите на сайт, если и он содержит признаки трудовых отношений, исполнения трудовой функции, то лучше заявление по-другому оформить.

Акта нет, но по идее он и не нужен, если написано слово оклад

Если отношения трудовые, то акт не нужен, но у вас вроде бы как договор ГПД, и вы пишете им претензию с уклоном, что это отношения гражданско-правовые.

Хотя у вас весь договор содержит в каждой фразе признаки трудового договора.

В общем, вам решать, как вы напишете ваше заявление Работодателю-Заказчику. Я своим консультируемым пишу именно так, что мы указываем на все признаки трудовых отношений, как в самом договоре ГПД, так и в функциях, которые выполняет работник, и предлагаем Заказчику-Работодателю выплатить задолженность, иначе будем обращаться в суд. Ни один Работодатель-Заказчик не захотел довести дело до суда. Тот судебный пример 2019 года, это ситуация, когда консультируемая обратилась ко мне за помощью, когда ее Исковое заявление уже было в суде.

Сергей, читайте договор.

Если Вы не представите Акт, то и не будет Вам оплаты. И никакой суд Вам не поможет.

"Претензию" Вам писать нет смысла. Выполните вначале условия договора и представьте заказчику акт выполненных работ и прилагаемые к нему необходимые документы.

Так мне его сейчас никто и не подпишет же. На связь, компания не выходит

Сергей!

А что вы тогда скрываете?

Объясните все четко.

У вас договор ГПД, то что у него много признаков трудового договора, мы пока не берем во внимание.

Договор заключен на 3 месяца.

В договоре указана дата, не позднее которой производится выплата вознаграждения, при предъявлении Акта.

Вы работу выполнили?

Вы подали Акт?

Каким образом произошло, что вам работу не оплатили в течение нескольких месяцев?

Обычно происходит следующее:

Исполнитель-Работник отработал месяц, подал акт в даты, указанные в договоре ГПД, Заказчик-Работодатель ничего не выплатил, перестал выходить на связь.

Мы пишем заявление-претензию о том, что просим произвести выплату вознаграждения, объясняем, что договор ГПД имеет признаки трудового договора, а выполняемая работа признаки трудовой функции, должностных обязанностей, и если вознаграждение не будет выплачено, обращаемся в суд, чтобы переквалифицировать договор ГПД в трудовой договор, и получить заработную плату с процентами ст.236 ТК РФ, возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ, компенсацию за неиспользованный отпуск ст.127 ТК РФ, а работодатель уплатит все необходимые налоги, страховые взносы, сдаст корректирующие отчеты.

Заказчик-Работодатель все выплачивает, т.к. если у него таких работников-исполнителей много, им заинтересуется налоговая инспекция.

Как происходило в вашем случае?

В моем случае было так: я отрабатывал месяц, 5-ого числа следующего месяца приходил мой "оклад" и так шло 2 месяца. 31 марта со мной связался руководитель сказал, что хочет убрать мой оклад, я спросил, касается ли это текущего договора, он сказал, что нет. По итогу, коснулось и выплата не последовала. В переписке, он сказал, что 31 марта он меня предупредил. Дополнительных документов о разрыве договора или внесения изменений на было.

То, что от вас в течение 2 месяцев не требовали Акта выполненных работ доказывает, что это трудовые отношения.

То, что у вас был непосредственный руководитель, которому вы подчинялись - трудовые отношения.

Меня интересует, а он с вами связался 31 марта. Его ответы о том, что он хочет убрать ваш оклад, а по сути он заявил вам о расторжении отношений, но то, что это не касается апреля месяца, это все было в переписке? Переписку вы сохранили? В переписке так и написано, что апрель месяц вы продолжаете работать?

Апрель месяц вы работали с материалами, которые они вам предоставляли?

Да, и, к сожалению, это было не в переписке, а при звонке. Причем звонок был по рабочей телефонии и достать его не представляется возможным.
В апреле я также работал с теми ресурсами, которые они же мне и предоставили.

Плюс у меня даже шаблона этого акта не было. Как я могу им предоставить то, что в глаза не видел ни разу. В первые два месяца оплата была и без акта выполненных работ.

Тогда в заявлении и указывайте, что первые два месяца работа оплачивалась без подачи Акта выполненных работ, что опять же подтверждает, что это трудовые отношения.

Доставить заявление этому Заказчику-Работодателю выбирайте несколько видов. Отправите почтой, они могут не забрать это заявление с почты.

Если есть их электронная почта, отправляйте на электронную почту, дублируйте Почтой России, можете еще и курьерской службой.

Да, как отправить, я знаю, спасибо. Главное, чтобы заявление было верно.

Про заявление я вам выше написала, и дала образец - выдержки из заявлений мох консультируемых. У вас именно трудовые отношения, и у меня только такой подход в таких ситуациях по составлению заявления.

Если вы выбрали другой вариант, это ваш выбор, и ваше право.

В свободной форме составьте Акт выполненных работ, в котором укажите, какие за отчетный период Вы выполнили работы согласно предмета договора, с приложением подтверждающих документов, которые указаны в договоре. С сопроводительным письмом (заказным) отправьте Акт на подписание в организацию по адресу, указанному в договоре. Если поступит ответ с отказом в подписании Акта или вообще ответ не поступит, то обращайтесь в суд с иском о взыскании задолженности по договору.

Примерные формы актов выполненных работ (подготовлено экспертами компании "Гарант"), корректируйте под свою ситуацию.

На сайте Госуслуг проверьте за вас уплачивали страховые взносы, т.е. сформируйте:

1. Выписку о состоянии лицевого счета застрахованного лица в СФР

2. Выписку из электронной трудовой книжки

Нужно понять, этот договор ГПД он официальный или "липа"?

Подпунктом 5 п.2 ст.11 Закона N 27-ФЗ предусмотрено представление страхователем сведений о дате заключения, дате прекращения и иных реквизитов договора ГПХ о выполнении работ (оказании услуг) и пр., на вознаграждение по которым начисляются страховые взносы, и о периодах выполнения работ (оказания услуг) по таким договорам.

При этом п.6 ст.11  Закона N 27-ФЗ установлено, что сведения, указанные пп.5 п.2 ст.11 Закона N 27-ФЗ, представляются не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения с застрахованным лицом соответствующего договора, а в случае прекращения договора - не позднее рабочего дня, следующего за днем его прекращения.

Выясните у вашего Заказчика-Работодателя по вам сдан отчет по форме ЕФС-1 на следующий день после заключения договора ГПД.

Если вы работали по договору ГПД неофициально, а у меня сомнение в этом вопросе, т.к. с вами странно этот договор расторгли, то это будет еще один рычаг давление на вашего Заказчика-Работодателя.

Договор был, скорее всего липовый, однако печати на нем стоят (непонятно насколько они настоящие, конечно, но все же).
Вывод я такой делаю из того, что деньги мне перечислялись со счета физ лица, а не организации.

Печати будут официальные, но сам документ - договор ГПД, трудовой договор могут быть "липой", их просто не проводят, как официальный документ, т.е. не сдают отчеты, не уплачивают налоги и страховые взносы.

Вы проверьте, и тогда у вас будет еще один рычаг давления.

Еще на сайте ИФНС запросите выписку по форме 2НДФЛ.

И вряд ли в такой ситуации, со всеми вводными данными, вашему Заказчику-Работодателю захочется, чтобы вы обратились в суд, и привлекли внимание к юрлицу налоговой инспекции, ГИТ и прокуратуры.

Пишите заявление-претензию, указывайте все собранные вами доказательства, можете и Акт выполненных работ к этому заявлению приложить. Но, в тексе заявления укажите, что в течение двух месяцев оплату производили без сдачи Акта.