Выплата по договору гражданско-правового характера (ГПХ) приближенного к трудовому.

Здравствуйте!

Что означает договор ГПД приближенный к трудовому договору?

Либо это гражданско-правовые отношения, либо трудовые, вы определитесь. Это важно, как вы будете в результате действовать.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст.15 ТК РФ).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст.19.1 ТК РФ).

Изучите наш Алгоритм:

https://www.taktaktak.ru/publications/post/kak-poluchit-oplatu-esli-vmesto-trudovogo-dogovora-zaklyuchen-grazhdansko-pravovoy Как получить оплату, если вместо трудового договора заключен гражданско-правовой?

С чего начать?

Выявить признаки трудового договора, проанализировав ГПД. Проанализировать свою ежедневную работу, выявить признаки трудовых отношений.

Что это за признаки?

1. Договоры носят не разовый, а систематический характер, заключаются на определенный период времени. По окончании этого периода перезаключаются в виде идентичного или аналогичного договора.

2. Контракты с разными физическими лицами заключаются шаблонные.

3. Предмет договора указывает на конкретную должность (см. квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих, профессиональные стандарты).

4. Указано, что исполнитель оказывает услуги лично, либо это ясно из содержания контракта.

5. Определено место оказания услуг, и оно находится на территории работодателя.

6. Исполнители обязаны соблюдать режим труда и отдыха юрлица.

7. На исполнителей возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества и за ущерб, возникший у заказчика, если он возмещает ущерб другим лицами.

Что в ежедневной работе служит доказательством трудовых отношений?

1. Вы работаете пятидневную рабочую неделю или по графику сменности, с перерывом на отдых и прием пищи, с выходными. Либо находитесь на территории организации 40 часов в неделю. Оставить рабочее место можно при уведомлении руководства.

2. Находитесь в подчинении у конкретного должностного лица.

3. Вы исполняете должностные обязанности, а не разовые задания.

4. Эти же функции выполняют работники, с которыми заключен ТД.

5. В переписке с вами употребляют слова и выражения: график работы, рабочий день, сокращенный рабочий день, заработная плата и т.п.

6. Вознаграждение формируется за фактически отработанные дни (часы), по установленным расценкам, и у различных исполнителей по аналогичным договорам выплаты не отличаются.

7. Вы должны представлять ежедневные отчеты, заказчик имеет право в любой момент проверять и контролировать качество услуг.

8. Вы пользуетесь принадлежащими организации помещениями, оборудованием, инструментами, техникой, материалами и т.п. безвозмездно.

9. Вы прошли медосмотр.

10. У вас есть пропуск в организацию.

Законодательством перечень признаков не закреплен, при трудовом споре их оценивает суд. Исполнителю-работнику нужно быть готовым представить доказательства.

Что дальше?

Направьте работодателю заявление о том, что вы переквалифицируете договор ГПД в трудовой договор.

Что должны выплатить, если это трудовые отношения?

В трудовых отношениях оплате подлежит каждый отработанный день (смена).

Выплаты в случае признания отношений трудовыми будут состоять из следующих составных частей:

 — Оплата за фактически отработанное время в расчетном месяце (ст.129, 135, 136, 140 ТК РФ);

— Денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

За задержку выплаты зарплаты работодатель уплатит проценты ст.236 ТК РФ, в суде можно заявить еще возместить моральный вред ст.237 ТК РФ.

Что написать в заявлении работодателю?

Выдержки из заявлений моих консультируемых:

"Мне не была произведена выплата вознаграждения за период __________________. Однако, я бы хотела решить данную ситуацию мирным путем, иначе я буду обращаться в суд, чтобы переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой договор.

Напоминаю, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст.15 ТК РФ).

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст.19.1 ТК РФ).

Во-первых,  договор от _________ №_____  имеет признаки трудового договора, трудовых отношений:

Перечислить признаки.......

Во-вторых, моя работа носила признаки трудовых отношений:

1.    Я работала пятидневную рабочую неделю с 9-00 до 18-00, с выходными днями: суббота и воскресенье (ст.57, 100 ТК РФ).

2.    Я находилась в подчинении у супервайзера.

3.    Мой непосредственный руководитель – супервайзер, ежемесячно мне выставляла планы.

4.    Ежедневно я сдавала отчет о проделанной работе, по установленной форме,  супервайзеру.

5.    Я выполняла определенные должностные обязанности, а не разовые задания.

6.    За мной был закреплен определенный маршрут, по указанному маршруту я должна была посещать, закрепленных за мной клиентов.

7.    В переписке со мной и другими работникам торговой команды работодатель употребляет слова и выражения: график работы, рабочий день, сокращенный рабочий день.

8.    Выплата вознаграждения происходила по смете вознаграждения Исполнителя, которая имеет признаки сдельной системы оплаты труда.

В-третьих, мной собран пакет документов, который докажет в суде, что эти отношения трудовые.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

Уголовную ответственность по ст.145.1 УК РФ за невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат.

Уголовную ответственность за занижение налогооблагаемой базы и неуплату или неполную уплату налогов по ст.199 УК РФ, и административную ответственность по ст.122 НК РФ:

Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений,

— влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

Эти же деяния,  совершенные умышленно,

— влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

В суде я заявлю выплату мне материального ущерба ст.236 ТК РФ и возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ. А также выплаты в случае признания отношений трудовыми будут состоять из следующих составных частей:

 — Оплата за фактически отработанное время в расчетном месяце (ст.129, 135, 136, 140 ТК РФ);

— Денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ).

Работодателя суд обяжет доначислить налоги, страховые взносы, сдать корректирующие отчеты в ИФНС, ПФ РФ, ФСС РФ.

Организация понесет судебные расходы в споре о признании отношений трудовыми, даже если работник проиграет суд. К этим отношениям подлежат применению нормы ТК РФ, в том числе статья 393 ТК РФ об освобождении истца от судебных расходов вне зависимости от результатов рассмотрения дела.

Об этом в пользу работников были следующие решения судов:

• Определение ВС РФ от 31.05.2021 №41-КГ21-14-К4;

• Определение ВС РФ от 06.07.2020 N 67-КГ20-4;

• Определение ВС РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3;

• Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2015 N 20-КГ14-17;

• Обзор апелляционной практики по гражданским делам Тверского областного суда за 1 квартал 2017 года (социально-трудовой состав).

 Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами, определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ.

(Варианты: с учетом ст.62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо ст.64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления)."

То, что вы называете обучением в ТК РФ называется испытательным сроком (ст.70, 71 ТК РФ). Срок испытания указывается в трудовом договоре, подлежит оплате, при чем, оплата в период испытания не может быть меньше, чем оплата после испытательного срока. Оплату можно корректировать, например, премией, но оклад, должностной оклад, тарифная ставка и т.п. не могут быть меньше, чем после того, как работник прошел испытание.

Работодатели подменяют испытательный срок - обучением, стажировкой, составляют на этот период договоры ГПД либо вообще все происходит в "черную".

Вы работали в сумме 10 дней, допустим, что вам оплатили 7 дней, три дня вам не оплатили. Требуйте их оплату.

Часто бывает еще и так, что заключили договор ГПД, вам выплачивают вознаграждение за минусом 13%, а при этом, вас не показывают в отчетах, как работающего по договору ГПД, налоги и страховые взносы за вас не уплачивают.

Зато вознаграждение за минусом 13%.

СФР в письме от 07.02.2023 N 19-02/11195л указал:

"Представить  отчет по форме ЕФС-1 о договоре подряда надо не позднее следующего дня после его заключения, а не начала действия."

Подпунктом 5 п.2 ст.11 Закона N 27-ФЗ предусмотрено представление страхователем сведений о дате заключения, дате прекращения и иных реквизитов договора ГПХ о выполнении работ (оказании услуг) и пр., на вознаграждение по которым начисляются страховые взносы, и о периодах выполнения работ (оказания услуг) по таким договорам.

При этом п.6 ст.11  Закона N 27-ФЗ установлено, что сведения, указанные пп.5 п.2 ст.11 Закона N 27-ФЗ, представляются не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения с застрахованным лицом соответствующего договора, а в случае прекращения договора - не позднее рабочего дня, следующего за днем его прекращения.

Выясните у вашего Заказчика-Работодателя по вам сдан отчет по форме ЕФС-1 на следующий день после заключения договора ГПД.

Если не сдавали, то выплатить вам должны без удержания 13%.