Расчет отпускных после отпуска по уходу за ребенком до трех лет

Question

Я должна была пойти в очередной отпуск, сразу после отпуска по уходу за ребенком до трех лет, но выяснились обстоятельства, что период в котором у меня был заработок (последний апрель 2010 г) исключается, т.е. берется 2011,2012 год в которых заработка не было. Так как з/плата состоит из оклада и процентов от оклада, мне предложили выйти на несколько дней на работу, но за время моего отсутствия изменили штатное расписание и сократили должность кассира, которую я занимала, как совместитель. Вопросы 1. Верно, что исключается время из расчета отпускных когда у меня был заработок? 2. Правомерно, что сократили должность кассира без моего согласия (так я вышла на работу и получила оклад+проценты от оклада, а за кассира мне никто не вернул оклад)?

Виктория Кочеткова · Accepted Answer

Здравствуйте!

Давайте начнем с того, что вас уволить по сокращению численности или штата не могут, пока ребенку не исполнится 3 года, а если вы мать одиночка, то пока ребенку не исполниться 14 лет.

А со штатным расписанием работодатель имеет право делать все. что ему хочется в его экономических интересах. Так, что должность сократить они имели право.

Но, теперь, т.к. должности то вашей нет, т.е. вы оказались за штатом и выходите вы на работу, когда ребенку исполнилось 3 года, то теперь они обязаны правильно провести с вами процедуру сокращения. А это значит, они обязаны вас уведомить под роспись не менее чем за два месяца до увольнения по ст.180 ТК РФ. Потом, по ст.81 они вам обязаны предлагать вакантные должности

Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 2 или 3 части первой настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Но, т.к. вы уже за штатом, т.е. вашей должности уже нет, а право на два месяца по ст.180 ТК РФ вы имеете, то они обязаны вам этот период оплачивать по ст.155 ТК РФ

При невыполнении норм труда, неисполнении трудовых (должностных) обязанностей по вине работодателя оплата труда производится в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени.

При этом вы не должны заниматься ни какой работой, если вас что то попросят вдруг сделать, значит, для вас есть работа и есть какие то должностные обязанности и значит, это ваше увольнение по сокращению численности или штата не законно.

1. Либо с вами проводят процедуру сокращения численности или штата как положено

2. Либо есть вакантная должность, вам ее предлагают и вы соглашаетесь на работать на этой должности и продолжаете работу.

3. Либо вы не соглашаетесь с вакантными должностями, либо этих вакантных должностей у них и нет, тогда по истечению срока уведомления вас увольняют по сокращению численности или штата, но при этом с выплатами, которые установлены ст.178 ТК РФ.

4. Но помните, уволить вас по инициативе работодателя пока ребенку нет 3 лет запрещено, и если вы мать одиночка, то пока ребенку не исполнилось 14 лет ст.261 ТК РФ.

Про отпуск я вам расскажу, но у меня подозрение, что вам предлагают выйти, чтобы вас уведомить о скоращении вашей должности.

Виктория Кочеткова · Answer

Теперь, что касается оплаты отпуска, когда дама выходит из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет.

Вообще, отпуск у нас рассчитывается с учетом требований Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 №922

А вот такие случаи, как ваше и подобное это все расписано в пунктах 6, 7 и 8 этого Постановления.

6. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

В общем, есть такой пункт 5 в Положении, который и расписывает, что за период исключается из расчета, и так смотрим:

5. При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:

а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;

б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;

в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;

г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;

д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;

е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Но, нужно учитывать, что расчетный период для расчета отпускных это 12 калмесяцев, а вы в отпуске находились 3 года, но т.к. этот период исключается, то возьмут время, перед отпуском по БиР 12 калмесяцев.

И это было бы реально, в вашей ситуации, если бы ваша должность не была сокращена, и они обязаны с вами проводить процедуру сокращения.

В общем, для меня это большой вопрос, вашу должность сократили, это их право, но вот, зачем они вам обещают отпуск и заманивают на работу поработать, может все-таки должность для вас есть. Может произошло не сокращение штата или численности, а т.к. вы пишите, что изменилась оплата труда, значит изменились определенные (обязательные) условия трудового договора, а это ст.74 ТК РФ. В общем, нужно хорошо изучать все документы, что произошло с вашей должностью и вообще, как они теперь это все будут оформлять дальше, но помните, что это процедура не меньше двух месяцев.

Виктория Кочеткова · Answer

Тогда смотрим пункт 7 этого Постановления

7. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.

Т.е., это именно тот вариант, который вам предлагает ваш работодатель, что вы выйдите, отработаете сколько то времени, неделю, две и вот исходя из этого среднего заработка вам и посчитают отпускные.

1. И это было бы реально. Но, вот, что мне не понятно, если они сократили вашу должность, т.к. вы за штатом, может они не собираются вас увольнять по сокращению и просто для вас есть вакатная должность, на которую они вас и прочат, и что вы выйдите, сразу же оформят перевод вам на эту должность и вы проработаете в этой новой должности пару недель и с этой должности и уйдете в отпуск, как это указано в пункте 7 Постановления.

2. Либо все-таки, вы выходите из отпуска, но вы находитесь за штатом, и они вам вручают уведомление об увольнении, но должности то вашей уже нет, а значит, вы не можете работать, исполнять какие то обязанности и они вам должны два месяца платить по ст.155 ТК РФ, и значит, по пункту 7 уже ни как не получается. Т.к. оплата по ст.155 ТК РФ это и есть оплата по среднему.

Виктория Кочеткова · Answer

Ну, и последний пункт 8 Постановления

8. В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Но, все-таки я думаю, что в вашем случае это именно либо пункт 6, либо пункт 7 (если выйдите и отработаете какое то время, хотя бы недели две), только разберитесь с вашей должностью.