Консультация № 19 066
№ 19 066
трудовые отношения
РЕШЕНО

Невыплата выходного пособия

Здравствуйте

Моя супруга 01.03.2012 была принята на должность менеджера в ООО «Компания А» по бессрочному договору на основании приказа компании А №16 от 01.03.2012 и 30.11.2012 была «уволена в связи с переводом в ООО «Компания Б» с согласия работника п.5. ст.77 ТК РФ» на основании приказа компании А №82 от 30.11.2012.

Фактически ООО «Компания А» и ООО «Компания Б» это одни и те же люди, тот же фактический адрес, сфера деятельность – производство и сбыт бытовой химии. Юридический адрес компании А Новосибирская область, Компании Б – республика  Горный Алтай.

Имеется на руках трудовой договор с компанией А установленным должностным окладом 22 000 р. и премированием по за результаты хоз.деятельности по распоряжению работодателя.

Средняя заработная плата за 9 месяцев составил 34 677.73р до уплаты налога.

03.12.2012 супруга принята на должность менеджера в ООО «Компания Б» по бессрочному договору на основании приказа компании Б №20 от 03.12.2012. Трудового договора и/или допсоглашения ей выдано не было, печать и подпись руководителя в трудовой книжке отсутствует.

25.02.2013 супруге предоставлен отпуск по беременности и родам до 14.07.2013 с последующим отпуском по уходу за ребенком до 3-х лет.

Средний заработная плата за полных 2 месяца составила   24 528,74р.

05.08.2015 супруга написала заявление о досрочном выходе из отпуска по уходу за ребенком с 10.08.2015.

По факту в результате устных переговоров с руководством компании супруге было отказано в предоставлении ее должности и должностного оклада, и устно предложна иная должность с окладом 12 000р.
Супруга с предложенной должностью и окладом не согласилась и предложила ее сократить по ст.180 ТК РФ.
Руководство отказалось супругу сокращать и устно предложило увольнение по соглашению сторон по ст.77 с обещанием выплаты выходного пособия не меньшего, чем при сокращении.

В результате злоупотребления доверием руководством компании супругой 12.08.2015 было написано заявление об увольнении по соглашению сторон без указания размера выходного пособия.

12.08.2015 ей на руки выдана трудовая книжка с записью об увольнении по п.1 ч.1 ст.77 ТК РФ.

14.08.2015 ей причислена компенсация за неиспользованный отпуск и два отработанных дня в размере 14 732,90р. В перечислении оговоренного выходного пособия устно отказано.

Вопрос №1: возможно ли исчисление средней заработной платы за период 12 месяцев предшествующий декретному отпуску включая заработную плату в ООО «Компания А» на основании перевода из компании А в компанию Б и фактической тождественностью организаций.

Вопрос №2: кратко порядок действий и необходимые документы для подачи искового заявления в суд и надзорные органы.

Вопрос №3: что реально отсудить?

8 ответов

Здравствуйте, Кирилл!

Давайте начнем с того, что никогда вы не докажите, что А и Б это одно и тоже юрлицо, если в Уставе организации Б не указано, что она правопреемник А. А то, что у вас есть ТД от А, то это только доказательство, что вы работали в А, самое главное, чтобы был ТД, подписанный с Б второй экземпляр на руках ст.16, 56, 57, 67 ТК РФ. И после увольнения из А, у вас начались новые трудовые отношения в Б.

А т.к. в Б не был выдан и оформлен ТД, то нужно его запросить, т.к. именно ТД и есть основной документ трудовых отношений. Запросите, подав заявление работодателю.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Заявление о предоставление ТД второй экземпляр.doc

Ну, что же вы сами допустили ошибку, если уволились по соглашению сторон п.1 ст.77 ТК РФ, при этом не указав Соглашение о расторжении ТД выплаты.

И трудность здесь в том, что это увольнение по соглашению сторон, суды чаще всего не рассматривают трудовые споры при увольнении по этой статье.

Вам нужно доказать:

1. Что ее принудили уволиться по п.1 ст.77 ТК РФ;

2. А еще доказать, что устно были оговорены какие-то выплаты, кроме тех, которые ей выплатили.

Я знаю точно, что вы это не докажите никогда, вот я редко такое пишу, но вы допустили грубейшую ошибку, исправить нее уже не возможно, т.к. увольнение состоялось. Если можете доказать, что были обещаны какие-то выплаты в виде компенсации или выходного пособия, то обращайтесь сразу же в суд, а если не докажите, то даже и не стоит пытаться.

А про компанию А вообще забудьте, никакого отношения к компании Б она не имеет, это только ваши слова, которые никогда не доказать, налоговая инспекция и ОБЭП тоже не будут это доказывать.

Знаете, мы иногда советуем работникам, если им это выгодно, увольняться по п.1 ст.77 ТК РФ, но например, у нас в Алгоритме написано следующее:

"Как вариант, можно рассмотреть увольнение по соглашению сторон пункт 1 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации (ст. 78 ТК РФ), но правильно оформите Соглашение. В Соглашении о расторжении трудового договора должны быть четко прописаны все составные части выплат при увольнении, особенно, если работодатель обещает выплатить «отступные». Пусть работодатель назовет это не выходным пособием, как предусматривает ст. 178 ТК РФ, а, например, премия, материальная помощь, также пусть работодатель укажет в Соглашении размер этой выплаты и сделает пометку, что указанный размер — это размер выплаты до удержания с нее подоходного налога 13% или после. Второй экземпляр Соглашения должен быть выдан вам на руки (ст. 67 ТК РФ)."

В общем, в вашей ситуации отсудить уже ничего не реально, документы нужно было правильно оформлять.

А тем более, знаете, последнее судебное решение, например, у работника даже в допсоглашение были прописаны выплаты дополнительные, но работодатель в результате не выплатил, а суд поддержал работодателя, так, что может быть и такое, а у вас даже не были эти суммы прописаны в допсоглашение к ТД.

К сожалению, но шансов нет.

Спасибо за ответы Виктория, неутешительно.

Есть ли шансы убедить суд, что её обманули обещая те же условия, что и при сокращении, а по факту отказав в выплате пособия?

Кирилл, доказывать суду обязаны вы. Как вы это будете делать, я даже не могу себе представить, т.к. увольнение по п.1 ст.77 ТК РФ.

Для меня, с моей многолетней практикой, если что-то забыли указать в Соглашение о расторжении ТД при увольнении по соглашение сторон, а потом, работодатель не выполнил это условие, доказать уже ничего не возможно.

Она ведь даже не придумала, сделать хотя бы запись разговора с работодателем, этих выплат.

Знаете, единственное, попробуйте вариант, направьте заявление работодателю, где она укажет, что ей не выплатили полный расчет при увольнении, что было оговорена в устной форме вот такая-то сумма к выплате, т.к. работодатель не хотел  с этой суммы платить налоги. И если, работодатель ее не выплатит, то она обратиться в суд.

Только этот вариант, не дает никакой гарантии.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

Заявление.doc

Вот вам примерный образец заявления работодателю, но это лишь только пробный шар, гарантии никакой:

«Я, ФИО, работал(а) в «…….» (указываете название организации работодателя и его организационно-правовую форму собственности (ООО, ИП, ОАО и т.д.) на должности «………..» с «___» _______________ 20__ г. по «___» ______________ 20___ г.

Трудовой договор был расторгнут по п.1 ст.77 ТК РФ по соглашению сторон.

При увольнении работодателем не был выдан расчет в полном объеме, что является нарушением ст.84.1, 127, 136, 140 ТК РФ.

По устной договоренности с работодателем, он мне обязался выплатить дополнительную компенсацию в размере ___________ рублей. Эта сумма не была указана в Соглашение о расторжении трудового договора, т.к. работодатель не хотел платить налоги с данной суммы.

Однако я бы хотел(а) решить данную ситуацию мирным путем и получить расчет при увольнении в полном объеме. В случае если расчет выдан мне не будет, я буду вынужден(а) обратиться в соответствующие инстанции, что в результате может привести к нежелательным последствиям для организации.

За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.

Уголовную ответственность за занижение налогооблагаемой базы и неуплату или неполную уплату налогов по ст.199 УК РФ, и административную ответственность по ст.122 НК РФ.

Статьей 47 ФЗ РФ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ предусмотрена ответственность за неуплату или неполную уплату сумм страховых взносов в ПФР в результате занижения базы для начисления страховых взносов, иного неправильного исчисления страховых взносов или других неправомерных действий (бездействия) плательщиков страховых взносов в виде штрафа в размере 20 процентов неуплаченной суммы страховых взносов. А если данные деяния совершены умышленно, то влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов неуплаченной суммы страховых взносов.

Уголовную ответственность по ст.145.1 УК РФ за невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат.

В суде я заявлю выплату мне материального ущерба ст.236 ТК РФ и возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ.

Соответствующая сумма _________________ рублей должна быть мне выплачена не позднее следующего дня после получения данного письма, либо не позднее следующего дня после возвращения на мой адрес уведомления о вручении данного заявления».

Спасибо за помощь Виктория!

Благодаря Вашим советам удалось убедить бывшего работодателя заключить допсоглашение о выплате дополнительных 16 т.р., из расчета двух месячных окладов по трудовому договору. Деньги получены (за вычетом подоходного).

В продолжние темы об этой же ситуации:

Жена подала в центр занятости документыо признании ее безработной.

В справке бывшего работодателя, составленнй по форме центра занятости и в сответствии с их инструкциями, для расчета среднемесячного дохода принянты три месяца февраль-март-апрель 2012, и вычислен срдний доход около ~24 т.р.

Но в выплате пособия по безработице в объеме 75% от среднемесячного заработка ей было отказано, обоснованием, что она "не отработала 26 недель?" и начислено минимальное пособие.

Вопрос: должна ли учету периода 26 недель предшествующих декретному отпуску приниматься работа в предъидущей организации?

Дополнение:

Ходил на прием к начальнику районного отдела центра занятости, по ее мнению всем декретницам положена только минималка, т.к. "в табели у нее за последний год только "О".

Дополнение 2:

почитал ваши ответы в теме http://taktaktak.org/problem/11019

Надо понимать никто еще до КС не дошел, т.к. сперва надо пройти все ступени (районный-апелляция областной-верховный)?

Здравствуйте, Кирилл!

Я рада, что благодаря нашему сайту, вы получили результат.

А по выплатам ЦЗ, я вам не отвечу, вы задайте ваш вопрос в отдельной теме, у нас есть эксперт в этих вопросах, она ответит http://taktaktak.org/ask.