Может ли беременная женщина оспорить заключение с ней срочного трудового договора?

Здраствуйте!

Все основания, чтобы заключить срочный ТД указаны в ст.59 ТК РФ, там довольно большой перечень этих оснований. Просто сделать ссылку на ст.59 ТК РФ, не дав конкретную формулировку из этой статьи, не является доказательством того, что ТД заключен срочный.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок (ст.58 ТК РФ).

Читайте ваш ТД, что конкретно, кроме ст.59 ТК РФ там указано, как указано основание.

Если срочный ТД заключен законно, и указано конкретное основание части 2 ст.59 ТК РФ, например, для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств, то ваша подпись на этом срочном ТД и является доказательством, что соглашение сторон достигнуто, каких-то отдельных Заявлений на согласие подписать срочный ТД не предусмотрено законом, но это может быть предусмотрено документооборотом работодателя.

Если срочный ТД заключили законно, то в соответствии со ст.261 ТК РФ в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности, а при предоставлении ей в установленном порядке отпуска по беременности и родам - до окончания такого отпуска.

Остается возможным увольнение женщины в связи с истечением срочного трудового договора в период ее беременности, если трудовой договор был заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника и невозможно с письменного согласия женщины перевести ее до окончания беременности на другую имеющуюся у работодателя работу (Постановление Пленума ВС РФ №1 от 28.01.2014).

Если срочный ТД срок истекает в период отпуска по уходу за ребенком, то он будет, законно расторгнут по п.2 ст.77 ТК РФ (ст.79 ТК РФ), пролонгация срока ТД в этом случае не предусмотрена законом.

Если срочный ТД заключен незаконно, то значит, договор считается заключенным на неопределенный срок (ст.58 ТК РФ).

Еще раз повторю свой вопрос, у вас в ТД кроме части 2 ст.59 ТК РФ, какое основание указано для заключения срочного ТД?

В статье 59 ТК РФ указан весь перечень оснований для заключения срочного ТД, расширенного толкования он не предполагает.

Читайте ваш ТД.

Если основания для заключения срочного ТД в ТД не указано, то обращайтесь к работодателю с заявлением, что в соответствии со ст.58 ТК РФ, такой ТД считается бессрочным.

Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):

-  через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;

- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;

- через курьерскую службу;

- с почты факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).

срочный договор заключен с такой ссылкой на 59 ст. ТК РФ:

По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:

с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);

Организация не большая, грубо говоря, директор. бухгалтер, и 4 человека сотрудников (официальных). Можно ли в этом случае оспаривать просто через бухгалтера или лучше в письменной форме по почте? ОК как такового нет

Ответ на второй вопрос будет зависеть, от решения вами первого вопроса - это срочный или это бессрочный ТД.

Если это бессрочный ТД,  то в соответствии со ст.122, 260 ТК РФ вам обязаны предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском по БиР. Продолжительность отпуска как правило 28 калдней (ст.115 ТК РФ). Отпуск по закону предоставляется за Рабочий год, а не за пропорционально отработанное время.

Т.е. если это бессрочный ТД, то вам обязаны предоставить отпуск в полном объеме 28 калдней.

Замечательно, значит, в ТД указали основание, а еще оно из ст.59 ТК РФ.

А еще, я так понимаю, что основание это соответствует действительности?!

А значит, срочный ТД заключен законно.

И я вам уже написала выше - ваша подпись на этом срочном ТД и является доказательством, что соглашение сторон достигнуто, каких-то отдельных Заявлений на согласие подписать срочный ТД не предусмотрено законом, но это может быть предусмотрено документооборотом работодателя.

Оспорить срочный ТД, в который вы сами поставили свою подпись вряд ли получится, все законно.

Срочный ТД пролонгируют до окончания беременности, а если предоставите бл по БиР, то до окончания отпуска по БиР ст.261 ТК РФ, в законе не предусмотрена пролонгация до окончания отпуска по уходу за ребенком (это я вам тоже уже указала выше).

И все заявления всегда пишутся на имя руководителя организации.

я считаю что срочный договор заключен не законно, так как фактически соглашения сторон не было, меня поставили перед фактом, что мы можем заключить ТОЛЬКО такой договор уже после того как я его подписала. Грубо говоря меня ввели в заблуждение - из-за этого я хочу оспорить этот договор. срок его заканчивается через 4 месяца после оконочания отпуска по ухода за ребенком до 1,5 лет

дело в том. что добровольно со мной менять срочный на бессрочный договор уже отказались (правда в устной форме). предполагаю, что придется делать это через трудовую инспекцию, и заниматься этим хотела уже после выхода в отпуск по БиР.

могут ли мне отказать в отпуске по 260 ст. ТК на основании того, что договор у меня срочный?

ещё раз повторюсь на момент ухода в декрет стаж будет 5 месяцев

Я не знаю, как вы будете оспаривать срочный ТД, если он заключен законно - указано основание из ст.59 ТК РФ, которое соответствует действительности.

Ваша подпись на этом срочном ТД и является доказательством, что соглашение сторон достигнуто, каких-то отдельных Заявлений на согласие подписать срочный ТД не предусмотрено законом, но это может быть предусмотрено документооборотом работодателя.

Оспорить срочный ТД, в который вы сами поставили свою подпись вряд ли получится.

Но, если вы решили оспаривать, то это ваше решение.

В отпуске вам не могут отказать в силу ст.122, 260 ТК РФ.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него.

Перед отпуском по беременности и родам  по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

И такой момент, в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск входит отпуск по БиР, а это как правило, 140 калдней. В стаж не входит отпуск по уходу за ребенком ст.121 ТК РФ. 

И отпуск не предоставляется за фактически отработанное время, отпуск предоставляется за Рабочий год. Разделить отпуск на части, перенести этот отпуск можно только либо с согласия работника, либо по соглашению сторон ст.124, 125 ТК РФ.

в таком случае вопрос в следующем, могут ли мне дать отпуск не 28 календарных дней, мотивируя это тем, что договр у меня срочный и образно, 12 месяцев полной выработки даже с учетом больничного по БиР у меня не будет (если не оспаривать срочный договор, и оставить все как есть)

в таком случае вопрос в следующем, могут ли мне дать отпуск не 28 календарных дней, мотивируя это тем, что договр у меня срочный и образно, 12 месяцев полной выработки даже с учетом больничного по БиР у меня не будет (если не оспаривать срочный договор, и оставить все как есть)

Делопроизводство имеет вид документа. Доказывайте, что вас вынудили подписать срочный ТД.

Докажите, то значит, срочный ТД признают бессрочном, но сейчас по факту, вы сами подписали ваш срочный ТД, ваша подпись свидетельствует об обратном, вы не обращались к работодателю после этого с какими-то заявлениями, что вас в вели в заблуждение при подписании срочного ТД.

И еще, раз каких-то отдельных документов, которые доказывают, что стороны достигли соглашения в законе, нет.

Только не 12 месяцев, а 11 месяцев.

Пункт 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР30.04.1930 № 169 — увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию.

Ваш ежегодный оплачиваемый отпуск равен 28 календарным дням.

Вы отработали не менее 11 месяцев у данного работодателя, вам обязаны выплатить компенсацию за 28 календарных дней.

Напоминаю, если вы в рабочем году, например, отработали 10 месяцев 18 дней, значит, излишки 18 дней округляем до месяца — результат 11 месяцев и вам выплачивают полную компенсацию.

Законом не предусмотрено предоставление отпуска за фактически отработанное время. Тем более, если работник отработал в первый год работы у работодателя 6 месяцев, у него возникает право на полный ежегодный отпуск (ст.122 ТК РФ).

Роструд в своих письмах подтверждает это, например, как в случае, если работнику предоставлен отпуск с последующим увольнением, отпуск должен быть предоставлен в полном размере, а оплачен пропорционально отработанному времени (письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1).

В ТК РФ отпуск за пропорционально отработанное время предусмотрено только в следующих статьях, где заключен срочный трудовой договор:

- ст.291 ТК РФ заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за месяц работы;

- ст.295 ТК РФ занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы.

Во всех остальных случаях, в ТК РФ не предусмотрено предоставление отпуска за фактически отработанное время.

Разделить отпуск на части или перенести возможно только либо с согласия работника, либо по соглашению сторон ст.124, 125 ТК РФ.

Хотя, в Конвенции N132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)" (принята в г. Женева 24.06.1970 на 54-ой сессии Генеральной конференции МОТ), которая ратифицирована в РФ, предусмотрено в ст.4, что продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска пропорциональна продолжительности его работы в течение рабочего года, в случаях, когда продолжительность работы работника в течение рабочего года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск.

Вы уже отработали 5 месяцев, а с учетом того, что отпуск по БиР (140 калдней, как правило) войдет в стаж, дающий право на отпуск, и в  результате это больше 6 месяцев, которые в соответствии с законом дают право на использование отпуска за первый год работы ст.122 ТК РФ.

И, что касается Конвенции об отпусках, Россия ее ратифицировала, но сразу же было сделано уточнение, что ратифицируя конвенцию Россия подтвердила право работающих граждан на отпуск, но при этом, ТК РФ дает больше гарантий, что касается предоставления отпуска, например, в РФ отпуск составляет 28 калдней, а не 3 недели, как это указано в Конвенции.

 Однако, если вспомнить, что ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется за рабочий год.

Рабочий год – 12 месяцев с даты приема работника. Например, работник принят на работу – 01.04.2014, его рабочий год с 01.04.2014 по 31.03.2015 и так далее. 

То, Рабочего года в вашем случае не будет, и 11 месяцев, которые указаны для выплаты полной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении тоже не будет (Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР30.04.1930 № 169).

В общем, я хочу сказать, что лучше не создавать эту конфликтную ситуацию, которая толком в законе не урегулирована, а с работодателем посчитать ваш стаж работы по дату окончания вашего отпуска по БиР, и за этот стаж и предоставить вам отпуск, а вы в своем заявление на отпуск укажите конкретное количество календарных дней, которые вы посчитаете с работодателем.

Законом не предусмотрено предоставление отпуска за фактически отработанное время. Тем более, если работник отработал в первый год работы у работодателя 6 месяцев, у него возникает право на полный ежегодный отпуск (ст.122 ТК РФ).

Роструд в своих письмах подтверждает это, например, как в случае, если работнику предоставлен отпуск с последующим увольнением, отпуск должен быть предоставлен в полном размере, а оплачен пропорционально отработанному времени (письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1).

В ТК РФ отпуск за пропорционально отработанное время предусмотрено только в следующих статьях, где заключен срочный трудовой договор:

- ст.291 ТК РФ заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за месяц работы;

- ст.295 ТК РФ занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы.

Во всех остальных случаях, в ТК РФ не предусмотрено предоставление отпуска за фактически отработанное время.

Разделить отпуск на части или перенести возможно только либо с согласия работника, либо по соглашению сторон ст.124, 125 ТК РФ.

Хотя, в Конвенции N132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)" (принята в г. Женева 24.06.1970 на 54-ой сессии Генеральной конференции МОТ), которая ратифицирована в РФ, предусмотрено в ст.4, что продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска пропорциональна продолжительности его работы в течение рабочего года, в случаях, когда продолжительность работы работника в течение рабочего года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск.

Вы уже отработали 5 месяцев, а с учетом того, что отпуск по БиР (140 калдней, как правило) войдет в стаж, дающий право на отпуск, и в  результате это больше 6 месяцев, которые в соответствии с законом дают право на использование отпуска за первый год работы ст.122 ТК РФ.

И, что касается Конвенции об отпусках, Россия ее ратифицировала, но сразу же было сделано уточнение, что ратифицируя конвенцию Россия подтвердила право работающих граждан на отпуск, но при этом, ТК РФ дает больше гарантий, что касается предоставления отпуск, например, в РФ отпуск составляет 28 калдней, а не 3 недели, как это указано в Конвенции.

 Однако, если вспомнить, что ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется за рабочий год.

Рабочий год – 12 месяцев с даты приема работника. Например, работник принят на работу – 01.04.2014, его рабочий год с 01.04.2014 по 31.03.2015 и так далее. 

То, Рабочего года в вашем случае не будет, и 11 месяцев, которые указаны для выплаты полной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении тоже не будет (Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР30.04.1930 № 169).

В общем, я хочу сказать, что лучше не создавать эту конфликтную ситуацию, которая толком в законе не урегулирована, а с работодателем посчитать ваш стаж работы по дату окончания вашего отпуска по БиР, и за этот стаж и предоставить вам отпуск, а вы в своем заявление на отпуск предоставите конкретное количество календарных дней, которые вы посчитаете с работодателем.

Я Вас поняла, большое спасибо за разъяснения!