Составление претензии в адрес работодателя по поводу перевода с одной должности на другую

Здравствуйте, Наталья!

Я посмотрела Уведомление:

1. У меня к вам вопрос?

Они вам уведомление адресуют, как бухгалтеру бухгалтерии.

А вы мне писали, что вы заместитель главного бухглатера. И именно из-за этого и возникла вся ситуация, что вы занимаете должность заместитель главного бухглатера, которую меняют на бухгалтер?

Все-таки, какую должность вы занимаете по трудовому договору, и как ваша должность внесена в трудовую книжку?

2. Теперь дальше, они пишут в этом Уведомление, что одна из причин изменение системы оплаты труда. Это означает, что все-таки они должны будут принять и Положение об оплате труда или Положение о премировании.

Но, для нас это плюс, т.к. возникает сразу же вопрос, а где эти ЛНА работодателя, и как касается изменение системы оплаты труда именно вашей должности. Ясно, что с ЛНА вас ознакомят, когда вы выйдете из отпуска по уходу за ребенком, но одна из причин изменение системы оплаты труда, а поэтому вас должны уведомить, как это повлияет на вашу оплату труда, но вас не уведомили, что и будем использовать.

3. Уведомление подписывайте и отправляйте работодателю, если вы его не подпишите, а работодателю в адрес вернется уведомление о вручении, то это никак на ситуацию не повлияет, будет считаться, что уведомление вам доставлено, а соответственно, отсчет срока начался.

4. Заявление (претензию) работодателю я вам составлю, мне нужно время, либо я вам его завтра уже предоставлю, либо в воскресенье.

Ответьте мне только, что у вас указана за должность в трудовом договоре.

А то получается, что они пишут вам, как бухгалтеру бухгалтерии, что вы будете работать бухгалтеров в финансовом отделе, а это равнозначные должности, только что отдел меняется.

5. А еще бы было хорошо, чтобы вы мне предоставили свои ДИ, если они у вас есть на руках.

Что касается вашей претензии, то конечно, лучше откорректировать, сделать более все официальным, но очень хорошо включили Определение Верховного Суда РФ от 16.05.2014 № 5-КГ14-14, что тоже используем. 

Будем эту ошибку тоже использовать, вам Уведомление направили, как бухгалтеру, а не как заместителю главного бухгалтера.

Обойдемся без ДИ.

Ясно, Заявление будет готово в воскресенье, я изучаю судебную практику, ищу лазейки, чтобы сформулировать так, чтобы больше неуверенности посеять в работодателе, поэтому в воскресенье.

Конечно, Уведомление никакое, не содержит многих важных пунктов, тем более, когда предлагается другая должность.

И еще, если заметили, то в Уведомление нет слова  - переименование, что тоже будем использовать, как указано в Уведомление для вас вводится должность  - бухгалтер, никакого переименование не упоминают, т.е. фактически вам предлагают другую должность, нижестоящую должность.

Это они в суде пусть доказывают, что это переименование, когда в Уведомление нет этого слова вообще, и ни одно из предложений не звучит так, как будто должность переименовывается.

Знаете, если получили 09.09.2017, то дату эту в Уведомление проставите, а отправите с претензией, тем более, вы все равно в отпуске по уходу за ребенком.

Что называется  - не горит.

Еще один вопрос в Уведомление указано Бухгалтерия, т.е. структурное подразделение.

Теперь предлагается другое структурное подразделение  - финансовый отдел.

Вопрос, у вас в трудовом договоре указано это структурное подразделение Бухгалтерия?

Да, указано:

Пункт 2.1 Работодатель поручает, а Работник принимает на себя обязательства выполнять работу заместителя главного бухгалтера в Бухгалтерии ЗАО "...".

Поняла.

Наталья, вот текст Заявления работодателю. Ваше право его изменить или что-то добавить:

ЗАЯВЛЕНИЕ

Я, Кислова Наталья Ивановна, работаю в ЗАО «ДОЗОР-ТЕЛЕПОРТ» в должности заместителя главного бухгалтера в структурном подразделение Бухгалтерия с «___» _______________ 20__ г. по настоящее время, с «___» _______________ 20__ г. нахожусь  в отпуске по уходу за ребенком.

09.09.2017 мной было получено Уведомление от 24.08.2017 №0448/17.

Уведомление направлено бухгалтеру Бухгалтерии Киловой Наталье Ивановне.

В соответствии с  пунктом 2.1 трудового договора от «___» _______________ 20__ г.  №________ занимаемая мной должность  - Заместитель главного бухгалтера Бухгалтерии.

В соответствии с Уведомлением от 24.08.2017 №0448/17 работодатель в структурное подразделение Финансовый отдел вводит должность  - Бухгалтер, делая ссылку на статью 74 ТК РФ, при отказе от предложенной должности трудовой договор  будет со мной прекращен в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 ТК РФ.

1. Статья 74 ТК РФ в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем статья 72.1 ТК РФ.

В пункте 16  Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2 разъяснено следующее:

«Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.».

Увольнение по пункту 7 статьи 77 ТК РФ будет неправомерно, когда замещаемая работником должность сокращается (ликвидируется, исключается из штатного расписания, оптимизируется и т.п.), а взамен предлагается новая, предусматривающая иной объем и характер трудовых обязанностей, изменение размера заработной платы (см. Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 15.04.2015 по делу N 33-1744/2015, Определение ВС РФ от 16 мая 2014 г. N 5-КГ14-14).

Работодатель вместо должности Заместитель главного бухгалтера, которая относится к руководящему составу, предлагает должность Бухгалтер, которая является должностью специалиста-исполнителя. Должность Заместитель главного бухгалтера это вышестоящая должность, а работодатель предлагает мне нижестоящую должность.

В Уведомление работодатель не указывает, что именно произошло  с должностью Заместитель главного бухгалтера, меня уведомили о новом штатном расписании и вводе для меня должности бухгалтер в Финансовом отделе.

Кроме того,  в моем трудовом договоре указано структурное подразделение Бухгалтерия, а должность бухгалтер вводится в структурное подразделение Финансовый отдел.

Работодатель по своей инициативе уведомил меня об изменение моей трудовой функции с должности заместитель главного бухгалтера Бухгалтерии на должность бухгалтера Финансового отдела, что запрещено статьей 74 ТК РФ.

Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника статья 72.1 ТК РФ.

2. Реализуя закрепленные Конституцией Российской Федерации (статья 34, часть 1; статья 35, часть 2) права, работодатель в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом вправе самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые кадровые решения, обеспечивая при этом в соответствии с требованиями статьи 37 Конституции Российской Федерации закрепленные трудовым законодательством гарантии трудовых прав работников. Принятие решения об изменении структуры, штатного расписания, численного состава работников организации относится к исключительной компетенции работодателя.

Однако, разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора), либо о признании незаконным изменения определенных сторонами условий трудового договора при продолжении работником работы без изменения трудовой функции (статья 74 ТК РФ), необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 ГПК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения.

При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 ТК РФ или изменение определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным (пункт 21 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2).

3. Меняя определенные условия трудового договора, работодатель указал в Уведомление только трудовую функцию, структурное подразделение – бухгалтер в Финансовом отделе, не указывая обязательные условия трудового договора, которые должны быть указаны в соответствии с требованием статьи 57 ТК РФ  - режим труда и отдыха, оплата труда, условия труда на рабочем месте.

Работодатель, указывая в Уведомление одну из причин изменения определенных условий трудового договора – изменение системы оплаты труда в связи с вводом нового штатного расписания, предложив мне должность Бухгалтер в другом структурном подразделение Финансовый отдел, не указал обязательное условие, которое должно быть указано в трудовом договоре статья 57 ТК РФ – оплата труда.

И не указал,  что остальные условия трудового договора остаются без изменения, за исключением трудовой функции и структурного подразделения, хотя должность бухгалтер это нижестоящая должность.

А также, работодатель не дает описание должностных обязанностей, которые я должна исполнять в должности бухгалтера.

В результате таких неполных данных, и из-за отсутствия обязательных условий, принять решение не представляется возможным.

4. С учетом того, что в тексте Уведомления указано, что должность бухгалтер вводится в Финансовом отделе, и то, что штатное расписание новое, то документально эта процедура  должна быть оформлена:

- Дополнительное соглашение к трудовому договору;

- Приказ о переводе на другую должность в другое подразделение,

что еще раз подтверждает, что работодатель именно переводит меня по его инициативе на другую работу (должность), меняет мою трудовую функцию, что запрещено статьей 74 ТК РФ.

Вывод:

1. Нарушив требование статьи 72.1, 74 ТК РФ, пункта 16, 21 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 №2, Работодатель по своей инициативе изменил трудовую функцию, т.к. уведомил о вводе в штатное расписание нижестоящей должности Бухгалтер в структурном подразделение Финансовый отдел вместо вышестоящей должности Заместитель главного бухгалтера в структурном подразделение Бухгалтерия,  в случае моего отказа от предложенной должности, я буду уволена по пункту 7 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации;

2. Направив  Уведомление бухгалтеру, а не заместителю главного бухгалтера, не указав обязательные условия трудового договора, которые работодатель обязан указывать в соответствии со статьей 57 ТК РФ, т.к. предлагается нижестоящая должность, меняется система оплаты труда, штатное расписание новое,  и, не указав должностные обязанности бухгалтера, т.е. документ не содержит необходимые данные, считаю, что я не была уведомлена надлежащим образом;

3. Считаю, что применив статью 74 ТК РФ в данном случае, работодатель пытается подменить этой процедурой, процедуру сокращения численности или штата, в результате увольнение по пункту 7 статьи 77 ТК РФ, лишает работника гарантий, которые дает увольнение по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ.

Напоминаю, в соответствии со статьей 261 ТК РФ расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, за некоторым исключением; увольнение по собственному желанию это инициатива работника, которую я не желаю проявлять.

А при невыполнении мной норм выработки, неисполнении моих должностных обязанностей по вине работодателя, работодатель обязан оплату труда производить в размере не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (статья 155 ТК РФ).

В суде работодатель обязан будет доказать обоснованность проведения «другой» процедуры.

В случае нарушения трудового законодательства и моего незаконного увольнения, работодатель несет материальную ответственность в соответствии со статьей 234 ТК РФ. В суде я заявлю о компенсации мне морального вреда статья 237 ТК РФ.

За нарушение трудового законодательства работодатель также несет административную ответственность по статье 5.27 КоАП РФ, за необоснованное увольнение женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет уголовную ответственность статья 145 УК РФ.

Прошу рассмотреть мое заявление и предоставить мне решение по нему в сроки, которые установлены локальными нормативными актами (далее, ЛНА), определяющими порядок прохождения и рассмотрения документов в организации.

В случае отсутствия данного ЛНА у работодателя, прошу рассмотреть мое заявление в разумные сроки, но с учетом сроков, которые указаны в ТК РФ, с учетом статьи 62 ТК РФ – не позднее трех рабочих дней, либо статьи 64 ТК РФ - не позднее чем в течение семи рабочих дней, со дня подачи  либо получения данного заявления.

Я готова решить данную ситуацию компромиссно, готова к переговорам.

И давайте с вами усвоим - никакого переименования не было, читайте свое Уведомление, там нет слова переименование, там вводится должность бухгалтера в Финансовые отдел.

А если вам в устной форме вешают лапшу на уши, называя это переименованием, то вы им сразу же Уведомление показывайте.

И конечно, один экземпляр Уведомления вы направляете работодателю, как решили с Заявлением претензией, а второй экземпляр обязательно иметь на руках.

Я в Заявление даже избегала писать слово - "предлагают", например, предлагаю должность Бухгалтера, ее именно вводят, и вас ставят перед фактом, что если вы не согласитесь, то вас уволят по п.7 ст.77 ТК РФ.

Последнее предложение в Заявление о том, что вы готовы на компромиссное решение и переговорам. Посмотрим, осознает ли работодатель, что применил закон неправильно, пойдет ли на какие-то переговоры.

В общем, либо работодатель оставит все, как есть, и ему плевать на то, что мы в принципе доказали и через закон, и через судебную практику, что он закон нарушил, а значит, если вы выйдя из отпуска по уходу за ребенком, вы не согласитесь на перевод на должность бухглатер, дальше будете решать вопрос в суде.

Либо, все-таки работодатель займется переосмыслением ситуации, и тогда, здесь есть два варианта - вам пришлют новое Уведомление, устранив все ошибки; либо начнут какие-то переговоры, делать какие-то предложения, чтобы избежать решения ситуации в суде.

Все зависит от того насколько разумный работодатель, грамотные у него специалисты, и конечно, от все ситуации, ведь, как я указала в пункте 2 Заявления претензии, работодатель должен предоставить доказательства изменения определенных условий в организации, возможно, Уведомление составлено безграмотно, т.к. безграмотный специалист, но при этом, в суде работодатель предоставит доказательства изменений.

Например, я изучила много судебной практики за эти дни. И одно дело было замглавного бухгалтера ее должность переименовали в старший бухгалтер. И суд занял сторону работодателя, т.к. работодатель предоставил документальные доказательства изменений, которые привели к переименованию должности. 

Я же сама, например, также считаю, что замглавного бухглатера и старший бухгалтер это в принципе равнозначные должности. И опять же, это было именно в этом трудовом споре через переименование сделано.

В вашем случае, никакого переименование нет, вот это четко запомните. Когда должности переименовываются именно так и пишут Ваша должность ........ переименована в должность ........

И еще, Уведомление направлено бухгалтеру, а не заместителю главного бухглатера. Это вам опять же в устной форме заявили, что это ошибка, но Уведомление это документ, и вы его рассматриваете, как он есть, другого там ничего нет.

Виктория, спасибо, заявление составлено на высшем уровне. Видно, что Вы действительно досконально разобрались в моей проблеме. Если понадобится опять помощь, обращусь к вам. Еще раз спасибо.