Не могу найти образец заявления о взыскании не выплаченной суммы по договору возмездного оказания услуг
20 октября 2014г. я устроилась на работу по договору возмездного оказания услуг оператором, до этой даты отработав две недели на испытательном сроке без оплаты.
В договоре п 2.1. зафиксирована ежемесячная оплата труда 10.000 рублей и премиальная часть по итогам выполненной работы. Я отработала 2 месяца. За первый месяц я получила деньги в сумме 6200 рублей. Второй месяц работы подходил к концу, и накануне Нового года в разговоре с директором по телефону он сказал: « - зарплату он не знает когда заплатит и купит нам, т.е. работникам чупа-чупсы и мы все будем сосать…» Разговор свелся к тому, что работодатель не собирается в ближайшее время оплачивать выполненную работу. Мною в ноябре месяце 2014г был заключен договор на сумму 345.000 рублей в кассу компании.
Сделав для себя выводы о намерениях работодателя об оплате труда, я написала заявление на увольнение 1 декабря 2014г.и передала секретарю. директор по скайпу нам всем работникам сказал: «Мне не нужны увольняющиеся работники, которые будут просиживать штаны две недели, а ему придется платить за это деньги », т.е. увольнение произошло без отработки по его инициативе. В декабре месяце 2014г. мне моя коллега по работе, перевела часть зарплаты -5.000 рублей на карту Сбербанка России и сказала по телефону, что остаток зарплаты около 7.000 рублей переведет попозже, как только директор переведет деньги ей на счет. Периодически я созванивалась и переписывалась с коллегой по работе - она меня заверяла, что все под контролем, что как только переведут ей деньги- она мне сообщит и выдаст остатки зарплаты. Осознав, что время работает против меня и меня обманывают, я стала звонитьдиректору лично. При первом нашем разговоре он сказал,- информацию по моей зарплате он даст 22 мая 2015г. В дальнейшем на мои звонки не отвечал, прислал СМС, что: «Он не нарушает моих прав. Читай договор».
директор знает мое материальное положение, что я мать, которая одна воспитывает ребенка и не получает алименты.
Диана Третьякова
30 мая 2015, 14:19
Добрый день!
Сначала Вам нужно внимательно изучить заключенный между Вами договор возмездного оказания услуг. Там должны быть прописаны условия оплаты Вашего труда. Соответственно выплачивать Вам должны были согласно заключенного договора.
Поскольку у Вас был заключен договор возмездного оказания услуг – это гражданско-правовые отношения, которые регулируются нормами Гражданского кодекса РФ.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 14:31
Здравствуйте, я прочитала договор. Там написано, что 10000 рублей+ премиальные. Как написать не знаю заявление. Помогите пожалйста!
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:22
Здравствуйте!
Вы пишите: "20 октября 2014г. я устроилась на работу по договору возмездного оказания услуг оператором, до этой даты отработав две недели на испытательном сроке без оплаты.
В договоре п 2.1. зафиксирована ежемесячная оплата труда 10.000 рублей и премиальная часть по итогам выполненной работы."
А вы не думали, что это не договор ГПХ, а трудовой договор:
1. Был срок испытания ст.70, 71 ТК РФ;
2. Если в вашем договоре зафиксирована оплата труда, именно оплата труда (или все-таки, там написано вознаграждение?), но если там написано оплата труда, это ст.129, 135, 136 ТК РФ, это еще один признак трудового договора;
3. А если там указано, что есть премиальная часть, то это точно признак трудового договора ст.129 ТК РФ.
А поэтому, я вам рекомендую обратиться к работодателю с заявление, указав на то, что вы договор ГПХ переквалифицируете в договор трудовой.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается ст.15 ТК РФ.
Тем более, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений ст.19.1 ТК РФ.
Давайте, укажем работодателю именно на это, тем более на сайте есть уже удачный пример такого судебного решения:
http://taktaktak.org/problem/13204 в суде консультируемая отстояла признание договора ГПХ в трудовой договор, с вытекающими последствиями, в ее случае – досрочная пенсия, для которой из-за работодателя не хватало одного года, и который ее еще и уволил
Диана Третьякова
30 мая 2015, 15:51
Заявление (жалобу) подайте в 2 экз. – зарегистрировав у секретаря и проставив входящий номер и дату. Второй экземпляр оставьте у себя
Для грамотного составления обращения, жалобы в разные инстанции Вам поможет
Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями)
Полный текст смотрите здесь Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/12146661/#ixzz3PuQT9aY1
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 14:33
Здравствуйте. Я ходила в пракуратуру и мне там ответили, что это не трудовой договор. И мне надо обращаться в мировой суд.
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:46
Я верю, что вам так ответили в прокуратуре, потому, что им не хочется заниматься этим, вас отправили в суд, так бы вам и в ГИТ ответили.
Я вам и указала, нужно обращаться в суд. Но, если в этом договоре указано: "Там написано, что 10000 рублей+ премиальные.", то это именно договор трудовой.
В договоре ГПХ, не может звучать - испытательный срок, оплата труда, рабочее время, график работы, подчиняться Правилам внутреннего трудового договора, дисциплина труда.
А, еще, если вы выполняли на основании договора ГПХ функции, которые выполняют у работодателя работники, которые работают по трудовым договорам, эти должности указаны в штатном расписании, то суд признает ваши отношения не договором ГПХ, а договором трудовым.
Однако, я уже указала, что вы пропустили сроки обращения в суд, чтобы решать трудовой спор ст.392 ТК РФ, к сожалению.
И у вас остался путь - требовать выплату вам в суде именно, как будто это был договор ГПХ, там другие сроки исковой давности.
Но, я вам предлагаю, направить работодателю заявление, о том, что вы обратитесь в суд, чтобы договор ГПХ признали трудовым, возможно, возможно, это все-таки даст результат.
Диана Третьякова
30 мая 2015, 14:22
Однако, если будете обращаться в суд за защитой, то такие отношения могут быть признаны и трудовыми (исходя их характера выполняемой работы. Работодатели иногда заключают гражданско-правовые договоры с той целью, чтобы избежать оформления трудовых отношений, по которым полагается и выплаты отпусков и пособий и прочее)
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 14:46
И что мне делать ? Нужно тогда в мирой суд. Только о чем писать в заявлении не пойму. на какие статьи опираться.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 14:51
Спасибо огромное. Но так как я мало осведомлена в этих делах. что мне писать в этом заявлении? Я конечно отправлю работадателю.
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:52
Заявление я вам сочиню, подождите немного.
Диана Третьякова
30 мая 2015, 15:50
Как составить исковое заявление в суд? Читайте алгоритм на нашем сайте
http://taktaktak.org/blog/algorythm/2015/02/14523/
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 15:16
Спасибо огромное бланк я сохранила! Который Вы мне отправили
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:30
Однако, здесь у вас проблема со сроками, если вы, как пишите уволились, что опять же еще один признак, что это был именно трудовой договор, но сроки обращения в суд очень короткие.
Не пропустите сроки обращения в суд ст.392 ТК РФ
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.
Давайте все-таки подадим работодателю заявление, где укажем, что вы обратитесь в суд, чтобы договор ГПХ переквалифицировали в договор Трудовой, и расскажем о последствиях для работодателя, возможно, вы получите результат.
Заявление вы подаете следующими способами (на выбор):
- через секретариат, отдел кадров (персонала) организации, чтобы на втором экземпляре вам поставили входящий номер и отметку должностного лица о приеме данного заявления;
- заказным письмом с заказным уведомлением о вручении и описью вложения;
- через курьерскую службу;
- с почты факсом или электронным письмом (если есть официальный электронный адрес).
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 14:49
Мне в заявлении писать тоже самое, что я и вам в блоге написала?
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:51
Не спешите, заявление я вам сама сочиню, дайте мне только время. Сегодня я вам его сочиню, и тогда вы его отправите работодателю.
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 14:50
Если вы бы не пропустили сроки обращения в суд по трудовому спору ст.392 ТК РФ, то в суде бы вы ссылались на ст.15, 19.1 ТК РФ, которые я вам указала уже выше.
А еще, бы ссылались на то, что вам договор ГПХ имеет признаки трудового, эти признаки я вам указала.
А еще, ссылались бы на то, что в штатном расписании есть должности, которые занимают работники, укажите эти должности, название, которые исполняют должностные обязанности, какие исполняли вы по договору ГПХ.
И вот этих ссылок достаточно, чтобы договор ГПХ переквалифицировали в договор трудовой.
А теперь, у вас варианты:
1. Написать заявление работодателю, указать, что вы договор ГПХ переквалифицируете в договор трудовой, если он не отдаст деньги;
2. Подавать в суд, как по договору ГПХ, т.к. срок исковой давности другой, чтобы вам оплатили сделанную вами работу.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 15:54
А если не удасться с ним договориться. То в суд нужно будет обращаться?
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 15:57
Светлана, я вам уже на этот вопрос ответила 4 раза. Да, нужно, но только для трудового спора сроки вы пропустили.
А поэтому, будете обращаться по выплате вознаграждения, как по договору ГПХ.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 16:00
Вы меня простите, но что там писать и как?
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 15:34
И так, к работодателю вы можете обратиться с заявлением по двум вариантам, но, я считаю, что вариант, где вы укажите, что переквалифицируете договор, произведет больше результата.
Два варианта:
1. Вариант, это требование оплаты, как по договору ГПХ, образец прилагаю, его использовала одна наша консультируемая на сайте, пару лет назад.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 15:45
спасибо
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 15:42
2. Вариант, я считаю, он больше произведет впечатления на работодателя, вот такое заявление. Не нужно думать, что сроки обращения в суд прошли, просто, будем надеяться на результат. Если результат будет отрицательный, то в суд, но уже как по договору ГПХ, т.к. по трудовому спору сроки прошли.
Текст письма работодателю:
«Я, ФИО, работал(а) в «…….» (указываете название организации работодателя и его организационно-правовую форму собственности (ООО, ИП, ОАО и т.д.) на должности «………..» с «___» _______________ 20__ г. по «___» ______________ 20___ г.
При увольнении работодателем не был выдан расчет, что является нарушением ст.84.1, 127, 136, 140 ТК РФ.
Хотя, с работодателем был заключен договор ГПХ, что является нарушением ст.15 ТК РФ, обратившись в суд, я потребуют переквалифицировать договора ГПХ в трудовой договор. Тем более, мой договор имеет признаки договора трудового (ст.57 ТК РФ)
В соответствии со ст.19.1 ТК РФ неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Однако я бы хотел(а) решить данную ситуацию мирным путем и получить расчет при увольнении. В случае если расчет выдан мне не будет, я буду вынужден(а) обратиться в соответствующие инстанции, что в результате может привести к нежелательным последствиям для организации.
За нарушение трудового законодательства работодатель несет административную ответственность по ст.5.27 КоАП РФ.
Уголовную ответственность по ст.145.1 УК РФ за невыплату заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат.
В суде я заявлю выплату мне материального ущерба ст.236 ТК РФ и возмещение морального вреда ст.237 ТК РФ.
Кроме того, суд обяжет выплатить все налоги, страховые взносы по трудовому договору. Работодатель может нести за занижение налогооблагаемой базы.
Уголовную ответственность за занижение налогооблагаемой базы и неуплату или неполную уплату налогов по ст.199 УК РФ, и административную ответственность по ст.122 НК РФ.
Статьей 47 ФЗ РФ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ предусмотрена ответственность за неуплату или неполную уплату сумм страховых взносов в ПФР в результате занижения базы для начисления страховых взносов, иного неправильного исчисления страховых взносов или других неправомерных действий (бездействия) плательщиков страховых взносов в виде штрафа в размере 20 процентов неуплаченной суммы страховых взносов. А если данные деяния совершены умышленно, то влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов неуплаченной суммы страховых взносов.
Соответствующая сумма расчета (укажите ее, если знаете) должна быть мне выплачена не позднее следующего дня после получения данного письма, либо не позднее следующего дня после возвращения на мой адрес уведомления о вручении данного заявления».
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 15:46
спасибо Вам
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 15:57
Все таки в заявлении что мне писать. Подскажите пожалуйста.
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 16:04
Я ведь вам предоставила два варианта заявления, а вы задаете вопрос, что вам писать, там ведь все написано, вам нужно только текст в Образец заявления вставить и направить работодателю.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 16:09
Я поняла про работадателя. Я про суд у Вас спрашиваю
Виктория Кочеткова
30 мая 2015, 16:11
Светлана, это я вас не поняла.
Вам ведь дали выше, как написать исковое заявление в суд. А текст, вы пишите, который я вам предложила по варианту №1, как возврат денег по договору ГПХ.
Светлана Калмыкова
30 мая 2015, 16:12
спасибо Вам большое.