Как рассчитываются выплаты при прерванном отпуске по уходу за ребенком до 1.5 лет при сокращённом графике?

Здравстуйте!

Если ФСС узнает, что вам установили неполное рабочее время - 39 часов, то откажет в возмещение пособию работодателю.

Неполным считается рабочее время, продолжительность которого меньше установленной нормы, то есть менее 8 часов в день или 40 часов в неделю (письмо Роструда от 8 июня 2007 г. № 1619?6). Например, можно установить неполный рабочий день продолжительностью шесть часов.

Существует несколько вариантов установления режима неполного рабочего времени:

- сократить продолжительность ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

- сократить количество рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);

- сократить продолжительность ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.

И вы работаете не сокращенное время ст.92 ТК РФ, а неполное рабочее время ст.93 ТК РФ, это разные понятия, и разные правила оплаты.

И не существует декретного отпуска, есть отпуска по материнству, вы используете отпуск по уходу за ребенком до 3 лет ст.256 ТК РФ.

Чтобы получить оплачиваемый отпуск, вы действительно должны выйти из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, т.к. два отпуск одновременно законно запрещены, это нам еще раз было напомнено в Постановление Пленума ВС РФ №1 от 28.01.2014.

Т.е. вы выходите из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, подаете Заявление на отпуск очередной.

После того, как отпуск очередной отгуляете, оформляете снова отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, и заново предоставляете документы на пособие по уходу за ребенком до полутора лет. И соответственно, опять подаете заявление на работу на условиях неполного рабочего времени, чтобы за вами сохранилось право на пособие по уходу за ребенком до полутора лет ст.256 ТК РФ. Только, еще раз подумайте, что неполное рабочее время лучше правильно оформить, чтобы в результате не привело к конфликту с ФСС, а соответственно к конфликту вас с работодателем и ФСС.

Теперь дальше, работодатель не может обязать кого-то отгулять отпуск, т.е. отпуск предоставляется в соответствии с графиком отпусков на текущий календарный год.

При этом предоставляется в полном объеме, как правило, 28 калдней ст.115 ТК РФ, и предоставляется за Рабочий год. Если за текущий Рабочий год вам отпуск не предоставляли, то вам обязаны предоставить отпуск оплачиваемый в полном объеме. Отпуск разделить на части, перенести на следующий Рабочий год можно только по соглашению сторон или с согласия работника ст.124, 125 ТК РФ.

Рабочий год — 12 месяцев с даты приема работника. Например, работник принят на работу — 01.04.2014, его рабочий год с 01.04.2014 по 31.03.2015и так далее.

Почему я написала, что обязать вас отгулять отпуск работодатель не может, это потому, что вы находитесь в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, работодатель не может кого-то заставить прервать отпуск по материнству.

И еще, вы работодателю скажите, что отпуск обязан предоставить в полном размере, а это, как правило, 28 калдней, и у работодателя пройдет это желание вас отправить в оплачиваемый отпуск.

Еще раз, график отпусков обязателен для работодателя и работника.

Но, вот именно вас заставить оформить этот отпуск не могут, т.к. вы находитесь в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, заставить вас прервать этот отпуск не имеют права.

Это я уточняю фразу, что работодатель не может заставить кого-то отгулять отпуск, т.к. если отпуск по графику отпусков, то работник обязан график отпусков исполнять, как и работодатель. У вас немного другая ситуация.

Если решите использовать отпуск и выйти из отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, то нет здесь никаких рисков, кроме тех, что вам заново придется собирать все документы на пособие по уходу за ребенком до полутора лет, и вы не сможете заявить, что вы ведь уже один раз эти документы предоставили, придется документы собрать все заново.

Пособия по материнству рассчитываются из двух лет к году события.

Пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей).

Если пособие по уходу за ребенком до полутора лет оформляете в 2016 году, то для расчета возьмут 2015 и 2014 года.

Однако, в законе есть одна возможность:

В случае, если в двух календарных годах, непосредственно предшествующих году наступления указанных страховых случаев, либо в одном из указанных годов застрахованное лицо находилось в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком, соответствующие календарные годы (календарный год) по заявлению застрахованного лица могут быть заменены в целях расчета среднего заработка предшествующими календарными годами (календарным годом) при условии, что это приведет к увеличению размера пособия.

Т.е. вы для расчета возьмете те же самые года, что и брали для расчета пособия по уходу за ребенком до полутора лет в первый раз.

Виктория, огромное спасибо за исчерпывающий и полный ответ. Очень помогли!

Я вам указывала в первом комментарии, что неполное рабочее время  - 39 часов, если полное рабочее время было 40 часов в неделю, что ФСС может усмотреть, как злоупотребление правом, отказать в результате в возмещение пособия.

Предлагаю ознакомиться с последней судебной практикой, только учтите, что в этом вопросе эта судебная практика именно разная, она не всегда будете в пользу работодателя и работника.

Данные из правовой системы - Гарант:

Какой режим работы можно считать неполным рабочим временем?

Постановление АС Северо-Западного округа от 28 ноября 2016 г. N Ф07-10823/2016

В суде рассматривался спор между организацией и региональным отделением ФСС России по вопросу правомерности выплаты работнику страхового обеспечения в виде пособия по уходу за ребенком.

Суть спора заключалась в том, что работник воспользовался предоставленным статьей 256 ТК РФ правом на работу на условиях неполного рабочего времени в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком с сохранением соответствующего пособия. При этом по просьбе работника ему был установлен такой режим рабочего времени, при котором его продолжительность была сокращена всего на 1%. То есть работник работал по 7,92 часа в день (39,6 часов в неделю). Таким образом, в день работник по сравнению с нормой недорабатывал только 4 минуты 48 секунд.

Страховщик посчитал такое сокращение продолжительности рабочего времени злоупотреблением правом.

По мнению Фонда, оно было произведено с целью формального соблюдения условия для сохранения права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком дополнительно к полному заработку.

Фактически при таком режиме работы у работника отсутствует возможность продолжать осуществлять уход за ребенком в оставшееся от полного рабочего дня время, а ежемесячное пособие по уходу за ребенком теряет функцию компенсации утраченного заработка и приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника, имеющего ребенка в возрасте до полутора лет (при этом функцию по уходу за ребенком полностью осуществляет другой член семьи).

Кроме того, представители ФСС России ссылались на пункт 8 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденного постановлением Государственного комитета СССР по труду и социальным вопросам и Секретариата Всесоюзного Центрального Совета Профессиональных Союзов от 29.04.1980 N 111/8-51 (далее - Положение N 111/8-51), в котором предусмотрено, что неполное рабочее время может быть установлено по следующим режимам труда:

сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);

сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю. Иными словами, в случае установления неполного рабочего времени путем сокращения ежедневной продолжительности работы такое сокращение должно выражаться в часах, то есть не может быть менее одного часа.

В итоге Фонд отказал работодателю в принятии к зачету расходов на выплату страхового обеспечения.

Суд с выводами ФСС России не согласился. Арбитры сослались на ст. 93 ТК РФ, согласно которой по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. При этом определений понятий "неполный рабочий день (смена)" и "неполная рабочая неделя" ТК РФ не содержит.

В связи с этим неполным рабочим временем является рабочее время, продолжительность которого меньше, чем установленная положениями ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени.

Поскольку в рассматриваемом случае при норме рабочего времени в 40 часов в неделю работнику была установлена еженедельная продолжительность работы в 39,6 часов, соответствующий режим работы отвечает критериям неполного рабочего времени.

В пользу справедливости данного вывода суда говорит и факт ратификации Россией Конвенции Международной организации труда N 175 о работе на условиях неполного рабочего времени (Женева, 24 июня 1994 г.), согласно статье 1 которой термин "трудящийся, занятый неполное рабочее время", означает работающее по найму лицо, нормальная продолжительность рабочего времени которого меньше нормальной продолжительности рабочего времени трудящихся, занятых полное рабочее время и находящихся в сравнимой ситуации.

Вывод о том, что любое уменьшение продолжительности рабочего времени по сравнению с нормой, установленной для соответствующей категории работников, является установлением работнику неполного рабочего времени, встречается и в разъяснениях специалистов Роструда.

Что же касается нормы п. 8 Положения N 111/8-51, то в силу ст. 423 ТК РФ данный нормативный акт может применяться лишь в части, не противоречащей ТК РФ.

Поскольку Кодексом не установлены пределы сокращения рабочего времени, то Положение N 111/8-51, как указывает суд, в этой части носит лишь рекомендательный характер. Тезис о невозможности применения пункта 8 Положения N 111/8-51 как противоречащего действующему законодательству озвучивался судами и ранее (см., например, определение Московского городского суда от 26.11.2014 N 33-37022/14).

Напомним, что это не первый случай признания правомерным сохранения за работником права на пособие по уходу за ребенком при незначительном сокращении продолжительности рабочего времени.

Так, ФАС Уральского округа принял такое решение в условиях сокращения ежедневной продолжительности работы на 12 минут (постановление от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2), а ВАС РФ не усмотрел нарушения в сохранении за работником права на получение пособия при сокращении продолжительности лишь одного дня в неделю на 1 час (определение от 11.04.2013 N ВАС-4041/13).

Тем не менее, некоторые региональные отделения ФСС России по-прежнему игнорируют сложившийся в судебной практике подход к решению данного вопроса.