Может ли сотрудник, работающий по договору подряда, уйти в отпуск по уходу за ребенком?

 Александр, здравствуйте!

Договор подряда это гражданско-правовой договор, а поэтому на того, кто работает по данному договору на него не распространяется ТК РФ.

Но, бывают случаи, когда Заказчик (Работодатель так назовем для простоты) все-таки предусмотрел по этому договору и оплату б\л и пособий, т.е. он уплачивает с этих договоров налоги, то это возможно, но это философия и это теория, на практике такое бывает в исключительных случаях.

А поэтому, дама, которая оказывала услуги по такому договору будет оформлять пособия по месту жительства в соцзащите.

Ведь даже в трудовую книжку мы не делаем запись таких вот граждан.

 мне предоставили справку с работы, где работала сотрудница(вышеуказанная), от что она проработала в этой организациии с 15.06.2012 и по 15.05.2013 года,в которой указанно,что выплаты в пенсионный фонд производились и еще куда то...

 Минутку, Александр, если вам предоставили справку о среднем заработке за такой то период, пусть и по договору подряда, так это справка для оплаты отпуск по БиР и для расчета пособие по уходу за ребенком до полутора лет.

И это указано в ФЗ РФ №255-ФЗ от 29.12.2006 и это именно связано с оплатой, ну, и что что она работала в тот период по договору подряда, главное, то, что она у вас работает по трудовому.

Вы не совсем правильно сформулировали вашу тему. Если эта дама работала какой то период у кого то по договору подряда, а у вас эта дама работает по трудовому договору, то она просто предоставила справки о ее заработке, чтобы сделать правильно расчет пособий.

В общем, было бы хорошо, чтобы вы тему раскрыли, т.к. если она работает по договору подряда у вас, то пособия она у вас не сможет оформить, она это все оформит в соцзащите по месту жительства.

Либо опишите правильно ситуацию, а то, вы даже в комментарии не дописали до конца, и вообще, не объяснили, а у вас она как работаете.

 Хорошо,вообщем суть такая,моя супруга работала по договору подряда в организации, сказали, что она работает как бы не официально, так как нет записи в трудовой...Поэтому она решила уволиться с этой организации, так их директор сказал,что все равно выплат ей никаких не будет по уходу в отпуск поуходу за ребенком...А щас предоставили мне справку, о том что она работала там с вышеуказанного периода, но среднемесячный заработок в справке не указан.....

 В общем, все теперь встает на свои места.

Если эта справка, чтобы вы по месту своей работы получили единовременное пособие по рождению ребенка, то там и не будет среднего заработка.  Это справка лишь о том, что она работала, сейчас не работает в этой организации.

А вообще, тот кто дал эту справку и если там указано, что именно работала, да и вообще, я так понимаю, что она именно не законно оформлена по договору подряда, то я бы подала в суд, чтобы признать этот договор подряда, договором трудовым.

Ну, а вообще, если она уже уволилась, то она и так все пособия по уходу за ребенком до полутора лет будет получать именно в соцзащите. А если хотите, наказать того работодателя, то обратитесь в суд, чтобы договор подряда признали договором трудовым. Это очень частое нарушение со стороны работодателя, когда работник работает по договору подряда, а должен быть трудовой.

 Если хотите знать, как доказать, что договор был трудовым, то могу разъяснить, но позже вечером, а то сейчас занята.

Тем более доказать можно было и тогда и вообще прижать этого работодателя, а то он лишил ее вылат по отпуску по БиР 140 калдней, а это приличные всегда суммы. ну, ладно единовременное вы получите по месту работы это законом предусмотрено, ежемесяченое пособие до полутора лет, она оформит в соцзащите, но пособие по БиР вы ведь потеряли, подарили этому дяде, хотя это деньги не дяди, это деньги ФСС. И почему этот дядя посмел вдруг распоряжаться деньгами ФСС, это нам дама правительство гарантирует.

 Понятно...Виктория спасибо...А разьяснения я Ваши жду...Не забудьте пожалуйста про меня...

 Александр, я про вас ни когда не забываю, мы с вами давно уже сотрудничаем. Вот только вопрос, что же вы ни консультировались по вот такому важному вопросу, который еще и лично вашей семьи касается.

Вот смотрите, т.к. ваша жена уволилась (т.е. договор поряда был расторгнут) 15.05. 2013, то у вас до 14 августа подать исковое заявление в суд, но, не по поводу, что ее уволили, а именно, чтобы договор подряда переквалифицировали в трудовой, потому что договор подряда был не законно заключен.

Сейчас, разберемся почему не законно, по пунктам. Кстати, хорошо бы еще свидетелей с прежнего места работы подтянуть.

Так, что сейчас разберем, почему не законно. И с этим вы и пойдете в суд.

Но, есть еще вариант, мы разберем, а вы сходите к этому работодателю с заявлением и скажите, что суд этот договор переквалифицирует, и что придется восстановить на работе и все выплатить связанное с материнством. Либо он идет на сделку пусть выплачивает пособие по БиР и за свой счет. Работодатели прекрасно знают, что эти договоры подряда не законные и просто расчитывают на безграмотность работников, поэтому чтобы не светиться в суде и в налоговой, он может пойти на сделку, а вы хотя бы получите деньги по БиР. О сумме можно договориться, пусть хотя бы из МРОТ считают - МРОТ 5205 рублей.

 Александр, еще забыла про один признак, это  - Постоянность.

Т.е., когда одна и та же работа, еще и работа, которая связана с графиком, с режимом рабочего времени, и которая вообще, должна быть именно оформлена по трудовому договору.

Ну, вроде бы есть постоянность, у того же водителя, который на своем автотранспорте работате по договору оказания услуг, но все дело в том, что он может эту работать, а может и отказаться, у него есть выбор. 

У работника, который работает по трудовому договору выбора нет, он работает в рамках ТД, ДИ, режима рабочего времени, подчиняется ПВТР и т.д.

 Приветствую Вас! Экспет Витория обсолютно права в части трудового права. Но бывают исключения.......например женщина работающая сисиематично имевшеее свое определенное место ратобы. график., учет место в графике отпуской выйграла дело и суд признал ее работу сиситематичной. 

 Теперь, что касается договора:

1. Договор подряда не может содержать признаки трудового договора, это значит, в договоре подряда не может быть слов и словосочетаний типа: Работодатель, Работник, оплата труда, заработная плата, режим работы, график работы, перерыв на отдых или перерыв на обед, выходные дни.

Если договор у вас на руках, то прочтите его, и если там мелькают вот такие слова и сочетание слов, то это один из призников трудового договора.

2. Исполнитель работ не может подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка, режиму рабочего времени, и если ваша жена работала, как и другие оформленные работники, которые оформлены по трудовому договору, четко, например, с 8-00 до 17-00, и у нее были четко регламентированные выходные дни, например, суббота и воскресенье. Т.к. если она выполняла какие то работы именно по договору подряда, то она имела право сама организовывать свой рабочий день, как ей это хочется, и тем более, с выходными днями, они могли у нее и вообще не было, главное, это выполнение работ, которые указаны в договоре. Так, что если вдруг ее заставляли работать по четко установленному режиму рабочего времени, то вот вам еще один признак.

Как это доказать, это может быть прописано в договоре подряда, это большая ошибка, но многие работодатели умные и эту ошибку не допускают. А поэтому, здесь могут быть и свидетельские показания, и сравнение, как работают другие работники, и которые оформлены по трудовому договору и которые по договору подряда.

3. Ошибка, когда часть работников оформлены на одни и те же функции по трудовому договору, а какая то часть работников по договору подряда, и когда эти должности и профессии прописаны и предусмотрены в Штатном расписании, т.е. штатное расписание чтобы работодатель предоставил в суде, а также объяснил, как так может быть, что на одни и те же функции кто то по договору подряда, а кто то по ТД.

4. Пусть жена вспомнит, какие журналы или документы она подписывала, например, должностная инструкция, если она подписывала ДИ, то это большая ошибка, ДИ подписывают только работники по штатному расписанию, т.е. по трудовому договору. Может еще какие то журналы, типа, вводные инструктаж по охране труда в журнале расписалась.

 5. Теперь пусть работодатель объяснит, как складывалась оплата труда (те. вознаграждение), работающего по договору подряда, кстати, на них не может вестись табель учета рабочего времени. Тогда пусть работодатель объяснит, как именно складывалась оплата за выполненную работу. И если вознаграждение у тех кто по договору подряда, такой же, как и по ТД, вот еще одно доказательство.

6. Ну, и последнее, нужно заявить, что работодатель расторг этот договор подряда, узнав, что ваша жена беремена, и заявив, что ни какие выплаты он делать не будет, хотя, эти выплаты вообще не из его кармана, а за счет средств ФСС.

Так, что нужно подать в суд на то, чтобы признали договор подряда трудовым, если предоставить все эти доказательства, плюс еще свидетелей, то это будет только плюсом, и заодним заявить о восстановлении и выплаты за вынужденный прогул и пособий связанных с материнством. А можете, сначала поговорить с этим работодателем, еще и о том, что обратитесь в налоговую о том, что он вместо того, чтобы заключать трудовые договоры с работниками заключает договоры подряда, это сильно налоговую заинтересует, поверьте мне. И может он пойдет на сделку, и возместит вам хотя бы потерянное пособие по БиР.

 Спасибо за такой обширный и познавательный ответ.